La riconoscibilità della minorata capacità della persona vittima di circonvenzione

Una questione interpretativa di notevole rilievo in materia di circonvenzione di persone incapaci, da cui discendono una serie di conseguenze sia di natura sostanziale che processuale, è quella concernente la riconoscibilità della minorata capacità della persona vittima di circonvenzione.

Sovente si legge nei fatti di cronaca di anziani, spesso congiunti, oggetto di comportamenti insidiosi finalizzati a fagli compiere atti per loro dannosi al solo scopo di conseguire un proprio interesse personale. La casistica è abbastanza varia, ma tutta presenta un minimo comun denominatore individuabile nell'induzione a porre in essere atti giuridici, il più delle volte a contenuto patrimoniale, aventi effetti pregiudizievoli per la persona offesa.

Nell'ipotesi in analisi un'anziana signora era stata ospitata presso l'abitazione dei due rei, dopo che la nipote, con cui conviveva insieme alla figlia di quest'ultima, era stata ricoverata. I due colpevoli l'avevano convinta a realizzare plurimi atti spoliativi del suo patrimonio, che si caratterizzavano non solo per il loro numero consistente, ma anche per le connotazioni totalmente e ingiustificatamente depauperative. Tali atti consistevano in: ingenti prelievi di danaro contante sul conto corrente dell'anziana e della nipote, effettuati in un breve arco temporale; accollo di bollette corrispondenti a centinaia di euro e relative ad una utenza telefonica intestata alla persona offesa, ma utilizzata dagli agenti; sottoscrizione dell'atto di acquisto di una vettura in comproprietà con uno dei due rei, facendo credere all'anziana che si trattasse solo di firme a garanzia del finanziamento e facendole, poi, cedere la propria quota al “comproprietario”; ulteriore ingente prelievo in banca, effettuato nella stessa giornata dell'acquisto dell'auto, che aveva attirato i sospetti dei dipendenti i quali, a propria volta, avevano allertato il direttore. Oltre ad atti finalizzati all'impoverimento del patrimonio della vittima i due rei avevano compiuto anche ulteriori condotte di carattere induttivo, ad es. prospettando il pericolo che durante il ricovero della madre la pronipote venisse data in adozione ad estranei, in luogo dell'affidamento provvisorio, e rappresentando falsamente che una parte dei contanti servisse a saldare la retta del canile dove erano ricoverati i cani della nipote dell'anziana.

Il reato di circonvenzione d'incapace si colloca in una “zona d'ombra”: apparentemente, infatti, il soggetto ha posto in essere un atto giuridicamente valido (o più atti validi) che non sembra affetto da vizi (determinanti la nullità ai sensi dell'ordinamento civile). Da un'analisi del contesto in cui è stato realizzato, però, appare verosimile ritenere che la volontà espressa dalla vittima, che costituisce un elemento costitutivo di qualsiasi negozio giuridico, non si sia esplicata liberamente, ma sia stata in qualche modo influenzata e diversamente indirizzata da qualcuno che, resosi conto della sua particolare vulnerabilità, ne abbia abusato attraverso un'attività induttiva esterna. Ciò in quanto il volere di quest'ultima è reso deficitario dalla minore età o dall'esistenza di un'infermità o di una deficienza psichica, condizioni che ne determinano anche una particolare fragilità cognitiva. All'accertamento del delitto di circonvenzione di incapace consegue, poi, la nullità del contratto stipulato dall'incapace per contrarietà a norme imperative, ai sensi dell'art. 1418 c.c. (Cass. II, n. 19665/2008). Di recente la Cassazione ha ribadito che l’accertamento dello stato psichico di una persona è un atto irripetibile, da compiersi con le forme previste dall’art. 360 c.p.p., nelle ipotesi in cui ha ad oggetto una condizione contingente (come, ad es., il sentimento di innamoramento/infatuazione e successiva paura situazionale) e, come tale, suscettibile di modificazione (Cass. II, n. 7349/2023).

Fondamentale, perciò, al fine di verificare la rilevanza penale della condotta sopra descritta, è definire i concetti di stato di infermità e di deficienza psichica – quello di minore si ricava agevolmente dalla legge – per determinare quali devono essere le caratteristiche tipiche della situazione di minorata capacità della persona offesa ovvero se è necessario che oltre ad essere oggettiva debba anche essere riconoscibile da parte di tutti o è sufficiente che la relativa consapevolezza sia solo in capo all'autore del reato.

Tale aspetto risulta dirimente sia sotto un profilo teorico sia sotto quello pratico. Per quanto riguarda quello dogmatico, infatti, si riverbera sull'elemento soggettivo, in quanto l'oggetto del dolo non abbraccia soltanto l'evento, ma tutti gli elementi del fatto che costituisce reato. Ai fini della sua sussistenza, infatti, vi dovrà essere coscienza e volontà nei riguardi di tutti gli aspetti del fatto storico congruenti con la fattispecie descritta dall'art. 643 c.p. In merito, invece, a quello concreto rileva in tutte le ipotesi simili a quella in esame in cui vi sono dei soggetti terzi che assistono all'atto di disposizione patrimoniale (i due agenti erano presenti all'acquisto dell'autovettura, mentre le condizioni della persona offesa potevano verosimilmente non essere percepiti dai venditori, in presenza di firme formalmente in regola).

Pertanto, ai fini della perimetrazione dell'ambito di applicazione del reato occorre stabilire se occorre che la fragilità cognitiva della persona offesa debba apparire ictu oculi oppure se non debba essere immediatamente percepibile all'esterno da soggetti estranei, ma certamente apprezzabile da chi entra in un contatto più personale con lei.

Un orientamento giurisprudenziale consolidato (Cass. II, n. 19834/2019; Cass. V, n. 29003/2012) ritiene che il delitto di circonvenzione d'incapaci si consuma quando ricorrono le seguenti condizioni: “a) l'instaurazione di un rapporto squilibrato fra vittima ed agente, in cui quest'ultimo abbia la possibilità di manipolare la volontà della vittima, che, in ragione di specifiche situazioni concrete, sia incapace di opporre alcuna resistenza per l'assenza o la diminuzione della capacità critica; b) l'induzione a compiere un atto che importi per il soggetto passivo o per altri qualsiasi effetto giuridico dannoso; c) l'abuso dello stato di vulnerabilità che si verifica quando l'agente, consapevole di detto stato, ne sfrutti la debolezza per raggiungere il suo fine e cioè quello di procurare a sè o ad altri un profitto; d) la oggettiva riconoscibilità della minorata capacità, in modo che chiunque possa abusarne per raggiungere i suoi fini illeciti”.

Come noto l'art. 643 c.p., inserito all'interno del codice penale fra i delitti contro il patrimonio mediante frode, tutela il patrimonio del soggetto in una situazione di fragilità cognitiva ossia di colui che, non necessariamente e formalmente interdetto o inabilitato, si trovi in una minorata condizione di autodeterminazione in ordine ai suoi interessi patrimoniali (Cass. V, n. 29003/2012). Mediante l'introduzione nell'ordinamento penale di questa fattispecie, infatti, il legislatore ha voluto garantire non tanto le persone parzialmente o totalmente incapaci dall'abuso che l'agente possa compiere su di loro sfruttando tale incapacità, ma ha inteso salvaguardare quei soggetti che, a cagione della loro età o del loro stato di infermità o di deficienza psichica siano facilmente determinabili e coscientemente indotti al compimento di atti pregiudizievoli. Ciò in quanto la loro particolare condizione li rende particolarmente assoggettabili alle pressioni, agli stimoli e agli impulsi che gli altri possono esercitare su di loro (Cass. II, n. 7101/1988).

La legge individua tre categorie di soggetti passivi: i minori, l'infermo psichico e il deficiente psichico. La sussistenza di una delle correlate condizioni si pone come un presupposto della condotta della cui sussistenza, pertanto, vi deve essere l'assoluta certezza (Cass. II, n. 5791/2017).

Lo sforzo interpretativo da parte della giurisprudenza si è concentrato sui concetti di infermità e di deficienza psichica, essendo quello di minore facilmente deducibile dalla legge.

Al riguardo è stato osservato che l'infermità è un concetto generico ed esteso: non coincide con quello di malattia mentale, ma ne comprende ogni forma. Vi include tutte quelle condizioni cliniche (malattie mentali quali, ad es., la psicosi maniaco-depressiva o la schizofrenia e le c.d. anomalie mentali, quali, ad esempio, personalità psicopatiche, reazioni psicogene, psiconeurosi), di qualsiasi origine e natura, che abbiano un riflesso sullo stato mentale di un individuo, pregiudicandone più o meno intensamente il funzionamento e le capacità di assicurare performance adeguate (Cass. II, n. 36424/2015).

Nella nozione di deficienza psichica, invece, vi rientrano non solo condizioni psicopatologiche sfumate o meno gravi rispetto a quelle “tipiche” dell'infermità, ma anche situazioni cliniche al di fuori della psicopatologia vera e propria (debolezza di carattere, fragilità, particolare suggestionabilità). In tale stato, pertanto, è ricompresa qualsiasi minorazione, anche temporanea, della sfera intellettiva, volitiva o affettiva del soggetto passivo. Tale minorazione può derivare dalla fragilità del carattere, dalla vecchiezza e, in genere, da ogni altro analogo stato che si presti agli abusi, indipendentemente da uno specifico quadro morboso clinicamente identificabile secondo le comuni classificazioni neurologiche o psichiatriche (Cass. II, n. 21464/2019). Nel caso di specie l'età avanzata e le precarie condizioni familiari (la nipote convivente tossicodipendente ricoverata, l'essere ospitata presso un'altra abitazione e, di conseguenza, sradicata dalle proprie abitudini e dalle proprie certezze, ecc.) consentono di reputare che l'anziana signora si trovasse in una situazione di deficienza psichica per la sua fragilità.

La giurisprudenza, poi, ha precisato che l'art. 643 c.p. non richiede che l'incapace sia privo della capacità d'intendere e di volere in maniera totale ovvero permanente (Cass. II, n. 23283/2023): : è sufficiente che lo stato di infermità psichica sia limitato ad alcune manifestazioni, anche solo ricorrenti, delle quali l'agente abbia abusato mediante induzione a compiere un atto che un individuo di media normalità psichica non avrebbe acconsentito a compiere (Cass. V, n. 9263/1979).

Non è necessario, poi, che l'effetto dannoso consegua all'atto indotto come sua conseguenza giuridica immediata e che, quindi, l'attitudine a determinare un danno o un pericolo di danno costituisca una manifestazione tipica dell'atto stesso, ma è sufficiente che questo, determinato dal dolo o dalla frode dell'agente, sia idoneo ad ingenerare un pregiudizio o un pericolo di pregiudizio per il soggetto passivo che l'ha posto in essere o per altri (Cass. II, n. 2063/2000). Deve poi sussistere una correlazione tra l'azione subdola dell'agente e la ridotta capacità di autodeterminarsi della vittima a causa della mancata o diminuita capacità critica (Cass. II, n. 9358/2015).

Nel caso in esame in aggiunta alla minorata capacità è possibile rilevare la sussistenza anche degli altri due elementi oggettivi necessari ai fini della configurabilità della fattispecie: l'induzione a compiere un atto che importi, per il soggetto passivo e/o per altri, qualsiasi effetto giuridico pregiudizievole (l'acquisto dell'autovettura, i numerosi prelievi in banca, ecc. sono tutti atti pregiudizievoli per il suo patrimonio in quanto volti a depauperarlo) e l'abuso dello stato di vulnerabilità (perpetrato anche prospettando il pericolo che la pronipote venisse data in adozione ad estranei, e non in affidamento provvisorio, durante il ricovero della nipote o rappresentando falsamente che una parte dei contanti servisse a saldare la retta del canile dove erano ricoverati i cani della nipote dell'anziana che, diversamente, sarebbero stati abbandonati).

L'induzione, infatti, implica il compimento di attività di sollecitazione e suggestione idonei a spingere il soggetto passivo a prestare il suo consenso al compimento dell'atto dannoso. Non è sufficiente, infatti, che l'agente si limiti a trarre giovamento dalle menomate condizioni psichiche della persona offesa (Cass. II, n. 1419/2013). Non è richiesto, inoltre, il ricorso a mezzi coattivi o ad artifici o raggiri, ma è pur sempre necessaria un'attività apprezzabile di pressione morale, di suggestione o di persuasione, cioè di spinta psicologica (Cass. II, n. 28080/2015). Tale attività deve porsi, rispetto all'atto dispositivo compiuto, in un rapporto di causa ed effetto (Cass. II, n. 1195/1993).

L'art. 643 c.p. non specifica le modalità attraverso le quali si deve estrinsecare l'abuso per cui quest'ultimo può consistere in qualsiasi pressione morale, anche blanda, idonea a conseguire il risultato avuto di mira (Cass. II, n. 31320/2008) sfruttando la debolezza e la vulnerabilità della vittima (Cass. V, n. 29003/2012). Nel caso de quo i due colpevoli conoscevano il sentimento di preoccupazione dell'anziana signora per le sorti della nipote e della pronipote e la situazione di disorientamento e di scombussolamento emotivo data dal cambio di abitazione, di abitudini e di connessi punti riferimento.

È ravvisabile, infine, anche l'elemento soggettivo, consistente nel dolo specifico, perché i due agenti non solo si sono rappresentati lo stato di deficienza psichica della donna ed erano consapevoli di indurla al compimento di atti per la stessa pregiudizievole mediante l'abuso della sua condizione di fragilità cognitiva, ma avevano anche l'intento di procurarsi un profitto personale (l'acquisto dell'autovettura, il finanziamento della linea telefonica, ecc.). Il profitto a cui fa riferimento l'art. 643 c.p., anche se tale norma non lo dichiara espressamente, dev'essere ingiusto, in quanto, diversamente, non vi può essere frode patrimoniale (Cass. II, n. 22418/2021). Di conseguenza il delitto dev'essere escluso quando nulla è stato frodato o si volle frodare (Cass. II, n. 9991/1983).