Ricorso per la separazione giudiziale con richiesta di assegnazione della casa familiare

La separazione personale dei coniugi può essere consensuale o giudiziale (art. 150 c.c.). Quest'ultima può essere chiesta quando, indipendentemente dalla volontà di uno o di entrambi i coniugi, si verificano fatti tali da rendere intollerabile la convivenza ovvero da recare grave danno ai figli (art. 151 c.c.).

La Corte di Cassazione ha chiarito che l'intollerabilità della convivenza deve essere intesa in senso soggettivo, non essendo necessario che sussista una situazione di conflitto riconducibile alla volontà di entrambi i coniugi. La frattura tra i coniugi può infatti dipendere dalla condizione di disaffezione e distacco di una sola delle parti, verificabile in base a fatti obiettivi, come la presentazione stessa del ricorso ed il successivo comportamento processuale, con particolare riferimento alle risultanze negative del tentativo di conciliazione, dovendosi ritenere venuto meno, al ricorrere di tali evenienze, quel principio del consenso che caratterizza ogni vicenda del rapporto coniugale (Cass. I, 16698/2020).

La riforma del processo intervenuta con il d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 149, ha lasciato immodificate le norme di diritto sostanziale riguardanti la separazione dei coniugi. Impregiudicate sono rimaste le disposizioni degli artt. 150 (ammissibilità della separazione), 151 (presupposti per la separazione), 154 (riconciliazione), 155 (provvedimenti per i figli), 157 (cognome della moglie), cessazione degli effetti della separazione) e 158 (separazione consensuale). Dall'art. 156 la riforma ha soppresso le norme concernenti le forme di garanzia a favore dell'avente diritto ai contributi economici. Per i procedimenti instaurati dopo il 28 febbraio 2022 sono state abrogate le norme di natura processuale, dettate dagli artt. 706 – 711 c.p.c., sostituite dalle disposizioni del rito unificato in materia di stato delle persone, di minori e della famiglia di cui agli artt. 473-bis e segg. c.p.c. 

Sono legittimati alla presentazione del ricorso solo i coniugi (o anche solo uno di essi). L'interdetto legale non necessita della nomina di soggetti ausiliari (Trib. Napoli 20 giugno 2001); l'interdetto e l'inabilitato possono promuovere la domanda (Cass. n. 2183/2013; Cass. n. 21009/2007) mediante, rispettivamente, il tutore o il curatore oppure, in caso di conflitto di interessi (p.e. qualora il tutore sia l'altro coniuge), mediante un curatore speciale nominato. A seconda delle situazioni, il soggetto beneficiario dell'amministrazione di sostegno può sottoscrivere autonomamente il ricorso per separazione consensuale (Trib. Roma 13 aprile 2007; Trib. Milano 7 maggio 2014) oppure presentarlo tramite l'amministratore di sostegno (Trib. Cagliari 15 maggio 2010) o mediante un curatore speciale che può essere individuato nella persona dello stesso amministratore di sostegno (Trib. Modena 12 febbraio 2007).

Il Pubblico Ministero, nelle cause di nuova introduzione,  deve ricevere il ricorso e la documentazione ad esso allegata per esprimere il proprio parere, da trasmettersi almeno tre giorni prima della data dell'udienza di comparizione. E' questa la forma in cui si attua l'intervento del P.M. previsto come obbligatorio dall'art. 70, primo comma n. 2); il suo potere è meramente consultivo e non comprende il potere di impugnare (Cass. n. 6522/2019).

Sotto il profilo sostanziale deve evidenziarsi che in caso di presenza di figli, trovano applicazione nell'ambito del giudizio di separazione le disposizioni di cui agli artt. 337-bis e ss. c.c., introdotte dal d.lgs. n. 154/2013, costituenti la disciplina oramai unitariamente prevista in tutte le ipotesi nelle quali debba essere disposto l'affidamento ed il mantenimento di un figlio. Tali norme sono state conservate dalla riforma apportata con il d.lgs. 149/2022 al processo civile.

In particolare, l'assegnazione della casa coniugale assolve alla funzione di preservare la continuità delle abitudini e delle relazioni domestiche dei figli nell'ambiente nel quale durante il matrimonio dei genitori avevano vissuto. Il contenuto dell'assegnazione consiste nell'attribuzione del diritto di continuare ad abitare in quella che era la residenza familiare. La natura di tale diritto è considerata personale, con contenuto di godimento e sui generis, soggetta ad una regolamentazione autonoma.

Il presupposto per l'assegnazione ad opera del giudice è che la casa oggetto della richiesta sia destinata ad abitazione dei figli minori o dei figli maggiorenni non autosufficienti, conviventi con uno dei genitori che ne ha la responsabilità genitoriale. L'assegnazione spetta “di preferenza” a favore del genitore affidatario o convivente; l'art. 337-sexies c.c. dispone che si debba tener conto “prioritariamente” dell'interesse dei figli. In mancanza di costoro non può farsi luogo all'assegnazione, neppure se il coniuge versa in situazione di difficoltà economica e neppure a titolo di sostituzione dell'assegno di mantenimento (Cass. I, n. 387/2012).

Il diritto reale di abitazione, riservato al coniuge superstite dall'art. 540, comma 2, c.c., ha ad oggetto la sola "casa adibita a residenza familiare", e cioè l'immobile in cui i coniugi abitavano insieme stabilmente prima della morte del "de cuius", quale luogo principale di esercizio della vita matrimoniale; ne consegue che tale diritto non può comprendere due (o più) residenze alternative, ovvero due (o più) immobili di cui i coniugi avessero la disponibilità e che usassero in via temporanea, postulando la nozione di casa adibita a residenza familiare comunque l'individuazione di un solo alloggio costituente, se non l'unico, quanto meno il prevalente centro di aggregazione degli affetti, degli interessi e delle consuetudini della famiglia (Cass. II, n. 7128/2023; Cass. I, n. 12042/2020; Cass. I, n. 14553/2011).

In materia di regolamentazione della crisi familiare, qualora vi siano figli maggiorenni portatori di handicap grave ai sensi della l. n. 104 del 1992, trovano applicazione, in forza dell'art. 337 septies c.c. (già art. 155 quinquies c.c.), le disposizioni in tema di visita, cura e mantenimento da parte dei genitori non conviventi e di assegnazione della casa familiare, previste in favore dei figli minori, ma non anche quelle sull'affidamento, condiviso od esclusivo (Cass. I, ord. n. 2670/2023).

L'assegnazione della casa ad uno dei coniugi non richiede necessariamente che essa sia di proprietà del consorte. Il titolo può essere costituito dal comodato concesso da un terzo e in tal caso il comodato stipulato senza limiti di durata in favore di un nucleo familiare, ha un carattere vincolato alle esigenze abitative familiari, sicché il comodante è tenuto a consentire la continuazione del godimento anche oltre l'eventuale crisi coniugale, salva l'ipotesi di sopravvenienza di un urgente ed imprevisto bisogno ai sensi dell'art. 1809, comma 2, c.c., ferma, in tal caso, la necessità che il giudice eserciti con massima attenzione il controllo di proporzionalità e adeguatezza nel comparare le particolari esigenze di tutela della prole e il contrapposto bisogno del comodante (Cass. ord. n. 27634/2023).

Nella quantificazione dell'assegno di mantenimento, a seguito della separazione dei coniugi, deve attribuirsi rilievo anche all'assegnazione della casa familiare che, pur essendo finalizzata alla tutela esclusiva della prole e del suo interesse a conservare il proprio habitat familiare, rappresenta un'utilità suscettibile di apprezzamento economico, come del resto espressamente precisato dall'art. 337 sexies c.c., anche nel caso in cui il coniuge separato assegnatario dell'immobile ne sia comproprietario, perché il suo godimento del bene non trova fondamento nella comproprietà dell'abitazione, ma nel provvedimento di assegnazione, opponibile anche ai terzi, che limita la facoltà dell'altro coniuge di disporre della propria quota immobiliare e si traduce in un pregiudizio economico, anch'esso valutabile ai fini della quantificazione dell'assegno dovuto Cass. I, ord. n. 27599/2022; Cass. I, n. 20858/2021).

L'assegnazione della casa familiare, disposta in sede di separazione personale o divorzio ai sensi dell'abrogato art. 155-quater c.c., applicabile "ratione temporis, è opponibile ai terzi solo se trascritta anteriormente alla trascrizione del titolo del diritto del terzo sull'immobile, così come previsto dalla norma citata (trasposta, senza modifiche, nel vigente art. 337- sexies c.c.), e non anche nei limiti del novennio ove non trascritta, ai sensi del combinato disposto di cui all'art. 6, comma 6, legge 1 dicembre 1970, n. 898, e all'art. 1599, comma 3, c.c., perché a seguito dell'introduzione dell'art. 155-quater c.c. l'assegnazione della casa coniugale è trascrivibile come tale, e non più agli effetti, non più previsti, dell'art. 1599 c.c., non potendo trarsi argomento contrario dalla circostanza della mancata abrogazione dell'art. 6, c.6 l. n. 898 del 1970, in considerazione dei limiti della delega legislativa di cui all'art. 2 della l. n. 219 del 2012 (Cass. III, n. 12387/2022). Per Cass. n. 12611/2022 il provvedimento giudiziario di assegnazione della casa familiare ha, per definizione, data certa e dunque è opponibile al terzo acquirente anche se non trascritto, purchè sia stato emanato prima dell'acquisto da parte del terzo.

Non si applica alle cause di separazione coniugale la deroga alla sospensione feriale dei termini prevista per le cause inerenti ad obblighi alimentari (Cass. I, n. 1874/2019).