Memoria difensiva del coniuge onerato nel procedimento incardinato dall'ex coniuge per l'attribuzione del 40% del TFR (artt. 12-bis, comma 1, l. n. 898/1970 s.m.; 737 ss., c.p.c.)

Ai sensi dell'art. 12, l. div., il coniuge divorziato, che non ha contratto un nuovo matrimonio e che sia titolare dell'assegno di divorzio, ha diritto ad una percentuale dell'indennità di fine rapporto percepita dall'altro coniuge alla cessazione del rapporto di lavoro. La percentuale è pari al 40% dell'indennità totale, con riferimento agli anni in cui il rapporto di lavoro ha coinciso con il matrimonio. Il diritto sorge anche se il trattamento spettante all'altro coniuge sia maturato successivamente alla proposizione della domanda introduttiva del giudizio di divorzio e prima dell'emissione della relativa sentenza (cfr. Galizia Danovi, Divorzio giudiziale, in ilfamiliarista.it). Per vero, è stato costantemente ribadito, in sede di legittimità, che l'espressione, contenuta nell'art. 12-bis, l. n. 898/1970, secondo cui il coniuge ha diritto alla quota del TFR anche se questo "viene a maturare dopo la sentenza" implica che tale diritto deve ritenersi attribuibile anche ove il TFR sia maturato prima della sentenza di divorzio, ma dopo la proposizione della relativa domanda, quando invero ancora non possono esservi soggetti titolari dell'assegno divorzile, divenendo essi tali dopo il passaggio in giudicato della sentenza di divorzio ovvero di quella, ancora successiva, che lo abbia liquidato. Infatti, poiché la ratio della norma è quella di correlare il diritto alla quota di indennità, non ancora percepita dal coniuge cui essa spetti, all'assegno divorzile, che in astratto sorge, ove spettante, contestualmente alla domanda di divorzio, ancorché di regola venga costituito e divenga esigibile solo con il passaggio in giudicato della sentenza che lo liquidi, ne deriva che, indipendentemente dalla decorrenza dell'assegno di divorzio, ove l'indennità sia percepita dall'avente diritto dopo la domanda di divorzio, al definitivo riconoscimento giudiziario della concreta spettanza dell'assegno è riconnessa l'attribuzione del diritto alla quota di TFR (Cass. I, n. 12175/2011).

In passato la S.C. aveva affermato che il procedimento segue le forme di quello in camera di consiglio ex artt. 737 e ss. c.p.c. e si conclude, peraltro, con una decisione idonea al giudicato (v. Cass. n. 30200/2011).

Occorre dunque interrogarsi se oggi trovino applicazione le norme sul rito unitario in materia familiare, come sembra desumersi dalla vocazione generale dell'art. 473-bis c.p.c. quanto al relativo ambito applicativo, oppure, come appare più opportuno per esigenze di celerità proprie di un contenzioso di carattere documentale, possano continuare ad applicarsi le norme generali sui procedimenti in camera di consiglio dettate dai predetti artt. 737 e ss. c.p.c.

La S.C. ha chiarito che le somme corrisposte dal datore di lavoro, in aggiunta alle spettanze di fine rapporto, come incentivo alle dimissioni anticipate del dipendente (c.d. incentivi all'esodo) non hanno natura liberale né eccezionale, ma costituiscono reddito da lavoro dipendente, essendo predeterminate al fine di sollecitare e remunerare, mediante una vera e propria controprestazione, il consenso del lavoratore alla risoluzione anticipata del rapporto, e rientrano quindi nell'ambito di applicazione dell'art. 12-bis, l. n. 898/1970 (Cass. sez. lav., n. 14171/2016).

Per contro, il disposto dell'art. 12 bis della l. n. 898 del 1970, nella parte in cui attribuisce al coniuge titolare dell'assegno divorzile che non sia passato a nuove nozze il diritto ad una quota dell'indennità di fine rapporto dell'altro coniuge, non si applica agli atti di disposizione del TFR consentiti dall'ordinamento, quali sono i conferimenti in un fondo di previdenza complementare del TFR già maturato, ove siano eseguiti nel corso del rapporto di lavoro, prima del pensionamento, e anteriormente alla proposizione della domanda di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, fermo restando che le eventuali prestazioni di previdenza complementare successivamente conseguite per effetto di tali conferimenti, in presenza degli altri requisiti di legge, possono incidere sulla quantificazione o sulla modifica dell'assegno divorzile (Cass. I, n. 20132/2025).