Domanda di adozione da parte di stranieri o di cittadini italiani residenti all'estero

Premessa

Il Capo II del Titolo III della l. n. 184/1983 (artt. 40-43) regola l'adozione del minore italiano (o avente doppia cittadinanza di cui una italiana), dichiarato in stato di abbandono e residente nel territorio italiano, da parte di cittadini, italiani o stranieri, residenti all'estero.

Le norme appena richiamate si limitano a dettare disposizioni di carattere processuale che apportano alcune modifiche all'ordinaria disciplina dell'adozione pronunciata dall'Autorità Giudiziaria italiana, tanto che la disciplina contenuta nel Capo II del Titolo III della l. n. 184/1983 può applicarsi sia all'adozione del minore in stato di abbandono sia alle ipotesi di adozioni in casi particolari di cui agli artt. 44 ss., l. n. 184/1983 (S acchetti, Adozione e affidamento dei minori. Commento alla nuova legge 4 maggio 1983 n. 184, Santarcangelo di Romagna, 1983, 139).

I requisiti degli adottanti e dell'adottato e i presupposti di legge necessari per procedere all'adozione sono i medesimi sia nel caso in cui gli adottanti siano residenti in Italia sia nell'ipotesi in cui gli aspiranti adottanti siano cittadini, italiani o stranieri, residenti all'estero.

Legge applicabile

Con particolare riferimento agli aspiranti adottanti di cittadinanza straniera, vanno richiamati l'art. 38, comma 1, l. n. 218/1995, in forza del quale si deve in ogni caso applicare il diritto italiano se viene richiesta all'Autorità Giudiziaria italiana l'adozione di un minore idonea ad attribuirgli lo stato di figlio, e l'art. 40, comma 1, l. n. 218/1995 che prevede la sussistenza della giurisdizione italiana quando il minore è in stato di abbandono in Italia e i coniugi, o uno solo di essi, o l'adottando siano cittadini italiani ovvero stranieri residenti in Italia. Ciò premesso, appare evidente come la disciplina dell'art. 40, comma 1, l. n. 184/1983 sia pienamente conforme alle norme di diritto internazionale privato.

Procedimento. A norma di quanto dispone l'art. 40, comma 1, l. n. 184/1983 la domanda sembra essere nominativa, cioè indirizzata verso un determinato minore di cui si conosce la residenza o il domicilio. Tuttavia, parte della dottrina (Dogliotti, Adozione, in A a .V v., Codice diritto di famiglia, a cura di Sesta, Milano, 2015, 2254) ritiene che una tale interpretazione comporterebbe una ingiustificabile disparità di trattamento basata esclusivamente sulla residenza dei richiedenti. Pertanto, appare più opportuno considerare possibile per i richiedenti risiedenti all'estero presentare domanda di disponibilità anche non nominativa.

Sulla competenza territoriale del Tribunale per i Minorenni, occorre sottolineare una discrasia tra l'art. 40, comma 1, l. n. 184/1984, che individua la competenza nel Tribunale per i Minorenni nel cui distretto si trova la dimora o il domicilio del minore, e gli artt. 8 e 22, l. n. 184/1983 che individuano come competente il Tribunale per i Minorenni che ha dichiarato lo stato di abbandono morale e materiale del minore. In primo luogo, va precisato che la discrasia non si registra nel caso di adozione in casi particolari ex art. 44, l. n. 184/1983, dato che l'art. 56, l. n. 184/1983 fissa un criterio di competenza territoriale coincidente e neppure nel caso di domanda non nominativa, posto che, in tali ipotesi, il Tribunale per i Minorenni potrà accoglierla solo limitatamente ai minori adottabili che risiedano nel proprio distretto di competenza. L'incongruenza permane solo in presenza di domanda nominativa: la dottrina ritiene che la disciplina contenuta negli artt. 8 e 22, l. n. 184/1983 debba essere considerata prevalente, non potendosi derogare al principio fondamentale secondo cui è necessario garantire al minore la continuità della vigilanza dell'organo giudiziario in ordine alla sua adozione (Poletti Di Teodoro, L'adozione internazionale: evoluzione storica e profili sistematici, Torino, 1997, 165 e Tommaseo, in A a.V v., Commentario al diritto italiano della famiglia, a cura di Oppo, Cian, Trabucchi, Padova, 1992, 391).

L'art. 40, comma 1, l. n. 184/1983 non prevede che la domanda debba essere presentata all'Ufficio consolare a pena di improcedibilità o di nullità. Pertanto, deve ritenersi ammissibile anche una domanda presentata direttamente al Tribunale per i Minorenni. Da ciò deriva, in conformità con le norme che regolano i poteri del console, che l'Ufficio consolare non ha alcun potere istruttorio nella valutazione della domanda (contra Finocchiaro - Finocchiaro, Disciplina dell'adozione e dell'affidamento, Milano, 1983, 415). Tale conclusione appare giustificata anche dal fatto che la previsione di un penetrante controllo dell'Ufficio consolare che impedirebbe la trasmissione della domanda, priverebbe il minore dell'intervento giurisdizionale che deve essere qualificato come conditio sine qua non di qualunque procedimento adottivo. Laddove l'Ufficio consolare rilevi eventuali elementi da cui si potrebbe inferire l'inidoneità dei richiedenti o la non opportunità dell'adozione, non potendo impedire la trasmissione della richiesta di disponibilità, dovrà limitarsi a darne comunicazione al Tribunale per i Minorenni competente, ma senza nessun effetto vincolante.

La domanda presentata dai residenti all'estero dovrà essere valutata senza alcuna discriminazione. Gli accertamenti necessari sui richiedenti potranno essere svolti dall'Ufficio consolare, anche per il tramite di organizzazioni assistenziali italiane o straniere, del luogo di residenza ovvero dal Tribunale per i Minorenni a cui è stata inoltrata la domanda, il quale, a tal fine, potrà invitare i richiedenti a presentarsi in Italia.

Il Tribunale per i Minorenni, secondo il normale iter procedurale, dichiarerà l'idoneità all'adozione, procederà all'abbinamento e disporrà l'affidamento preadottivo, autorizzando l'espatrio del minore (ovviamente, salvo il caso in cui il minore non si trovi già all'estero). Sull'andamento dell'affidamento preadottivo vigila, a norma di quanto dispone l'art. 41, l. n. 184/1983, l'Ufficio consolare del luogo di residenza degli adottanti. L'Ufficio consolare è tenuto a segnalare, in forma scritta, al Tribunale per i Minorenni che ha pronunciato l'affidamento le eventuali difficoltà di affidamento del minore e i fatti incompatibili con l'affidamento preadottivo (conseguentemente, il Tribunale per i Minorenni potrebbe disporre la revoca dell'affidamento preadottivo e il rimpatrio del minore). Tuttavia, non può escludersi un rapporto più intenso tra l'Autorità consolare ed il Tribunale per i Minorenni attraverso relazioni periodiche sull'andamento dell'affidamento.

Vigilanza dell'Ufficio consolare

Inoltre, L'Ufficio consolare vigila sull'esecuzione dei provvedimenti emessi dal Giudice minorile e, laddove si renda necessario, cura il rimpatrio del minore. Va precisato che né l'Ufficio consolare né l'Autorità Giudiziaria italiana hanno a disposizione mezzi coercitivi nello Stato straniero e, di conseguenza, dovranno richiedere la collaborazione degli organi amministrativi o giudiziari locali.

L'art. 42, l. n. 184/1983 precisa che se in Italia risulta pendente un procedimento di adozione di minore affidato ad una coppia, italiana o straniera, residente all'estero, non può essere reso esecutivo un provvedimento di adozione relativo allo stesso minore pronunciato dall'Autorità straniera. La norma pone un limite alla riconoscibilità del provvedimento straniero. Se l'adozione all'estero è ottenuta da soggetti diversi da quelli che in Italia hanno ottenuto l'affidamento, è la presenza di quest'ultima situazione di incompatibilità a giustificare l'impossibilità di dare attuazione in Italia al provvedimento straniero. Laddove, invece, la sentenza di adozione è stata pronunciata all'estero nei confronti degli stessi soggetti che, in Italia, sono stati dichiarati affidatari, la norma mira a riaffermare la prevalenza della legge italiana in modo da evitare che l'adozione estera possa essere ottenuta aggirando i controlli giudiziari previsti nel corso e al termine del periodo di affidamento. In tali casi, il riconoscimento non può essere concesso se è già stato disposto l'affidamento preadottivo in Italia ovvero, almeno secondo parte della dottrina, l'affidamento anche di fatto, in quanto la ratio della norma è quella di tutelare l'interesse del minore a proseguire il rapporto con gli affidatari (Manera, L'adozione e l'affidamento familiare, Napoli, 1993, 228).

Dall'art. 42, l. n. 184/1983 deriverebbe, a contrario, il principio secondo cui sarebbero riconoscibili in Italia i provvedimenti stranieri di adozione in tutte le ipotesi diverse da quelle descritte dalla norma in esame.

Si discute su quale sia l'Autorità Giudiziaria competente a riconoscere il provvedimento straniero: secondo una prima linea interpretativa, la competenza dovrebbe essere attribuita alla Corte d'Appello, in quanto si tratterebbe di una vera e propria delibazione su provvedimento straniero; mentre, secondo una diversa opzione esegetica sarebbe competente il Tribunale per i Minorenni, in considerazione della sua competenza esclusiva in tema di adozione (Panzera, L'adozione internazionale: alcune osservazioni di diritto internazionale privato e processuale, in Giust. civ., 1988, II, 84 e Cass. I, n. 4370/1986).

Va precisato che laddove la domanda di adozione venga presentata da cittadini stranieri stabilmente residenti in Paesi che hanno ratificato la Convenzione dell'Aja del 1993, le funzioni attribuite all'Ufficio consolare - in forza di quanto dispone l'art. 40, comma 2, l. n. 184/1983 - sono svolte dell'Autorità centrale straniera e agli Enti autorizzati.

L'art. 43, l. n. 184/1983 estende l'obbligo di segnalazione previsto dall'art. 9, commi 4 e 5, l. n. 183/1984 ai cittadini italiani residenti all'estero che, non essendo parenti entro il quarto grado, accolgano stabilmente un minore nella propria abitazione e che, in quanto genitori di un minore, affidano stabilmente il proprio figlio a chi non è parente entro il quarto grado per un periodo non inferiore a sei mesi. La norma mira a prevenire l'instaurarsi di situazioni che, ove divenissero definitive, impedirebbero un successivo controllo dell'Autorità Giudiziaria italiana.

L'obbligo di segnalazione sorge solo per fatti inerenti ai minori cittadini italiani, non potendosi riconoscere alla normativa in commento la finalità di tutelare anche i minori stranieri in stato di abbandono non residenti in Italia. Le segnalazioni devono essere fatte all'Ufficio consolare territorialmente competente ai sensi dell'art. 40, comma 1, l. n. 184/1983 e, conseguentemente, l'Ufficio consolare dovrà assumere le informazioni del caso ed inviare al Tribunale per i Minorenni una relazione nella quale darà conto della segnalazione ricevuta e delle informazioni assunte, chiedendo, eventualmente, al Giudice minorile l'assunzione di quei provvedimenti ritenuti necessari ed opportuni. Si ritiene che sull'Ufficio consolare gravi l'obbligo di attivarsi, anche se l'art. 43, l. n. 184/1983 non richiama espressamente l'art. 9, comma 1, l. n. 184/1983, laddove venga a conoscenza della situazione di abbandono in cui versa un minore cittadino italiano residente all'estero (Kojanec, in A a .V v., Commentario al diritto italiano della famiglia, a cura di Oppo, Cian, Trabucchi, Padova, 1992, 454).