Decreto legislativo - 12/01/2019 - n. 14 art. 267 - Concordato del socio

Singoli aspetti problematici

Con riferimento al caso in cui il socio, mediante il suo concordato particolare, abbia soddisfatto i creditori sociali per una quota maggiore di quella prevista a suo carico, parte della dottrina ha ritenuto che l'azione di regresso, da attuarsi mediante l'insinuazione al passivo, possa avvenire solo dopo che i creditori siano stati soddisfatti per l'intero credito (Tomasso, 1983); altri hanno precisato (Guerrera, 2004 e s.) che il credito di regresso dovrebbe concorrere con quello degli altri creditori, non essendovi ragione di ritenerlo postergato se non limitatamente alla posizione dei creditori sociali: questi ultimi, infatti, se soddisfatti solo in parte nel concordato particolare del socio, hanno diritto di concorrere per il residuo nella procedura di liquidazione giudiziale della società e degli altri soci e ciò in base ad un diritto prevalente a quello del socio che insinua il proprio credito da regresso; lo stesso art. 2280 c.c. vieta di ripartire fra i soci i beni sociali finché non siano pagati i creditori della società e dunque tale regola va rispettata anche nel caso in questione.

È stato precisato che il socio la cui procedura sia stata chiusa per effetto del concordato potrà ottenere la liquidazione della propria quota solo a seguito del fallimento della società e purché tale chiusura sia avvenuta mediante il pagamento integrale dei crediti ammessi, ivi compresi naturalmente i crediti prededucibili e le spese di procedura (Tomasso, 1983) e dunque il socio non potrà contare su tali somme ai fini dell'esecuzione del concordato particolare (salvo che il fallimento della società non venga chiuso, alle predette condizioni, prima di questo momento).

La giurisprudenza ha avuto modo di rimarcare il carattere eccezionale della disposizione contenuta nella norma in commento, ritenuta dunque inapplicabile al concordato preventivo. In base a questo rilievo Cass. n. 8097/1992 ha ritenuto «inammissibile il concordato preventivo proposto ai propri creditori personali da un socio illimitatamente responsabile di una società di persone, unitamente e contestualmente al concordato preventivo della società stessa, atteso che l'efficacia del concordato della società nei confronti dei soci illimitatamente responsabili, ai sensi dell'art. 184, secondo comma, l. fall., non coinvolge anche i creditori personali di tali soci, i quali, mancando della qualità di imprenditori, non sono legittimati alla proposizione del concordato preventivo (artt. 1 e 161 l. fall.), e che non possono applicarsi a questa procedura le regole, contenute negli artt. 147 e 154 l. fall., sull'estensione del fallimento e del concordato fallimentare ai soci illimitatamente responsabili, trattandosi di disposizioni eccezionali, non suscettibili di interpretazione analogica (senza che ciò implichi contrasto con l'art. 3 Cost., attesa la diversa funzione delle rispettive procedure)».

Con riferimento al problema dell'individuazione del momento entro il quale la proposta di concordato dovrebbe intervenire, parte della dottrina aveva ipotizzato che l'art. 154 l. fall. presupponesse che non fosse stato tentato o che comunque non avesse avuto esito positivo il concordato della società (De Semo, 524); altri avevano sostenuto che la norma potesse trovare applicazione solo una volta che il patrimonio sociale fosse stato liquidato o che il fallimento sociale fosse stato chiuso per insufficienza di attivo (Bonelli, 293). Tali tesi sono state superate dall'opinione prevalente secondo cui la proposta di concordato individuale, in considerazione della totale autonomia del fallimento del socio rispetto a quello della società, ben può essere avanzata in ogni momento, indipendentemente dall'esito della proposta concordataria della società (Nigro, 489). È stato significativamente precisato però che la questione meriterebbe in ogni caso di essere coordinata con i limiti temporali previsti dall'art. 124 l. fall. (Minutoli, 1683) ed oggi dall'art. 240 c.c.i.i.. Per il carattere eccezionale di tale ultima norma, con conseguente divieto di applicazione estensiva o analogica, v. Nardecchia, 1247.