Codice Penale art. 600 quater - Pornografia virtuale (1)

Soggetti

Soggetto attivo

È un reato comune, che può essere commesso da «chiunque». 

Materialità

L'oggetto della condotta

Oggetto della condotta è il materiale pedopornografico virtuale ricomprendente ogni immagine prodotta mediante tecniche di elaborazione grafica che abbiano la qualità di apparire reali e che riguardino (Mantovani, 2013, 462; negli stessi sensi, Fiandaca e Musco, 2013, 182):

a) immagini di minori totalmente inesistenti (pedopornografia virtuale totale);

b) immagini o parti di immagini di minori esistenti ma non coinvolti nelle esibizioni pedopornografiche rappresentate (pedopornografia virtuale parziale).

c) immagini o parti di immagini di soggetti maggiorenni fatti passare per minorenni, con una restituzione grafica di qualità tale da far apparire verosimile che si tratti di minori (pedopornografia virtuale parziale).

Integra il reato di pedopornografia virtuale la produzione, mediante la tecnica del fotomontaggio, con l'utilizzo del programma "fotoshop", di un'immagine nella quale i volti reali di minori sono sovrapposti a corpi di adulti intenti a pratiche sessuali (Cass. III, n. 17757/2017).

La Corte di Cassazione ha altresì ritenuto integrato il reato anche quando minori inesistenti, impegnati in attività sessuali, siano riprodotti mediante la tecnica del fumetto, caratterizzata da uno spiccato realismo delle immagini, non rilevando che si tratti di soggetti non reali, giacché l'interesse del legislatore, in adesione agli strumenti internazionali sul punto, è quello di reprimere in ogni caso la diffusione di pratiche che possano fungere da stimolo per potenziali vittime a farsi strumentalizzare a scopi sessuali e possano, in ogni caso, far proliferare il fenomeno (Cass. III, n. 22265/2017, con nota di Brizi, cit.).

La dottrina (Brizi, cit.), propone una lettura alternativa, secondo cui l’immagine del minore deve essere reale, sia pure “estratta” dal suo contesto originario (per esempio ricavandola da una foto in spiaggia) per essere “trapiantata” all'interno di una scena di natura pornografica.

Le singole condotte

Il richiamo agli artt. 600-ter e 600-quater fa sì che la materialità di questa fattispecie vada costruita sulla scorta di quella già commentata per i predetti articoli; è evidente che il richiamo all'art. 600 ter può valere solo per le condotte che riguardino il materiale pedopornografico conservato in supporti — materiali o dematerializzati — che ne consentano la visione o l'audizione indirette (con esclusione quindi dei reati gravitanti intorno alla realizzazione di spettacoli o esibizioni pedopornografiche — che presuppongono necessariamente minori in carne ed ossa — e di divulgazione di notizie tese all'adescamento) (Mantovani, 2013, 518; Fiandaca e Musco, 2013, 181). 

Le condotte possono essere — tenendo ben presente che non riguardano materiale reale ottenuto utilizzando minori — quelle di:

a) produzione di materiale pedopornografico di cui all'art. 600-ter comma 1 n. 1);

b) commercio di materiale pedopornografico di cui all'art. 600-ter comma 2;

c) distribuzione, divulgazione, diffusione e pubblicizzazione di materiale pedopornografico di cui all'art. 600-ter comma 3 prima parte;

d) offerta o cessione di materiale pedopornografico di cui all'art. 600-ter comma 4;

e) procurarsi o detenere materiale pedopornografico di cui all'art. 600-quater.

f) accesso a materiale pedopornografico di cui all’art. 600-quater, comma 3

Per il dettaglio delle singole condotte, si rimanda agli artt. 600-ter e 600-quater.

Elemento psicologico

Il reato è punito solo a titolo di dolo che consiste nella coscienza e volontà dei fatti materiali che integrano le diverse condotte descritte degli artt. 600-ter e 600-quater con la consapevolezza che le immagini raffigurino minorenni (Fiandaca e Musco, 2013, 182). Si rinvia agli artt. 600-ter e 600-quater.

Consumazione e tentativo

Si rinvia agli artt. 600-ter e 600-quater.

Unicità o pluralità di reati

Si rinvia agli artt. 600-ter e 600-quater.

Circostanze

a) Un’ aggravante ad effetto speciale è prevista dall’art. 600-ter comma 5 e dall’art. 600-quater comma 2 quando il materiale sia di ingente quantità. Si rinvia agli artt. 600-ter e 600-quater.

b) Altre aggravanti sono disciplinate dall’art. 602-ter, al cui commento si rinvia.

c) Per un‘attenuante speciale, v. art. 600-septies.1.

Rapporti tra reati

Rispetto al reato di pornografia minorile di cui all'art. 600 ter

Trattasi di fattispecie autonoma e non di attenuante, in quanto i reati in materia di pedopornografia virtuale si pongono in una posizione di incompatibilità con quelli di pedopornografia reale, giacché i primi escludono l'effettivo utilizzo di minori (Mantovani, 2013, 518; Fiandaca e Musco, 2013, 181).

Pene accessorie

Cfr. sub art. 600-septies.2.

Prescrizione

Ai sensi dell'art. 157 comma 6, il termine prescrizionale di questo reato è raddoppiato.

Per le novità introdotte dalla l. 23 giugno 2017, n. 103, che, novellando l'art. 158, ha previsto un nuovo termine di decorrenza della prescrizione quando il reato sia stato commesso dopo il 3 agosto 2017, v. § sub art. 600. 

Profili processuali

Gli istituti

La pedopornografia virtuale è procedibile d'ufficio e di competenza del Tribunale collegiale per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600-ter commi 1, 2 e 3 (in quest'ultimo caso solo se aggravato ex comma 5); per gli altri casi riferibili all'art. 600-ter e per i fatti riferibili all'600-quater è di competenza del Tribunale monocratico; le indagini, a norma dell'art. 51 comma 3-quinquies c.p.p., sono di competenza dell'ufficio del P.M. presso il Tribunale del capoluogo del distretto nel cui ambito ha sede il giudice competente. Per i reati commessi all'estero, cfr. sub art. 604.

Per la pedopornografia virtuale:

a) è possibile disporre intercettazioni per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600-ter co.1, 2 e 3; si applicano le regole di cui all’art. 13, d.l. n. 152/1991 (cfr. art. 9, l. n. 228/2003).

b) è previsto l'arresto obbligatorio in flagranza per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 c.p. e art. 600-ter  commi 1 e 2 e l'arresto facoltativo per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600-ter commi 3 e 4 (in quest'ultimo caso solo se aggravato ex comma 5) e per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600-quater solo se aggravato ex comma 2.

c) il fermo è possibile solo per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600-ter commi 1 e 2;

d) è consentita l'applicazione della custodia in carcere e delle altre misure cautelari personali per le condotte di cui al combinato disposto degli artt. 600-quater.1 e 600 ter commi 1, 2 e 3 (quest'ultimo solo ove aggravato ex comma 5).

e) non è possibile il patteggiamento cd allargato nei casi di produzione o commercio del materiale realizzato (art. 444 co. 1-bis c.p.p.).

f) In relazione anche al reato in disamina, con riferimento alle condotte previste dall’art. 600-ter  commi 1, 2 e 3, sono possibili le attività sotto copertura (cfr. art. 14 l n. 269/1998 e art. 16 l. n. 38/2006), su cui v. sub art. 600-bis).