Autorizzazione del giudice delegato per la vendita di beni mobili ricevuti in pegno exart. 107 l.fall.

Ai sensi dell'art. 51 l.fall. sono vietate azioni esecutive individuali sui beni rientranti nel fallimento, in ossequio alla regola del concorso dei creditori. Tale concorso tra i creditori deve però essere coordinato con l'eventuale presenza di un pegno o di un privilegio sui beni mobili che comporti anche il diritto di ritenzione ai sensi delle norme del codice civile. Stante, tuttavia, la previsione dell'art. 51 l.fall. sopra ricordata, il creditore non può agire individualmente sui beni compresi nel fallimento ed è obbligato alla consegna al curatore anche del bene assistito da privilegio. Secondo la giurisprudenza di legittimità, infatti, l'art. 53 l.fall., se pure riconosce ai creditori privilegiati assistiti dal diritto di ritenzione la possibilità di procedere, pendente la procedura concorsuale, alla vendita del bene, non la configura come esplicazione di autotutela in senso proprio, come avviene al di fuori del fallimento, perché richiede l'accertamento del credito nelle forme dell'insinuazione allo stato passivo e perché assoggetta la vendita del bene gravato dal privilegio all'autorizzazione ed ai criteri direttivi del giudice delegato, a fronte della concorrente legittimazione del curatore; onde il ricavato dalla vendita, quand'anche il bene gravato sia venduto direttamente dal creditore, non viene immediatamente incassato in via autosatisfattiva dal medesimo, ma ripartito attraverso il piano di riparto, nel rispetto dell'ordine delle cause di prelazione (Cass. n. 27044/2006).

Solo dopo che il bene in questione o il credito siano stati ammessi al passivo fallimentare, il creditore che sia munito del privilegio può chiedere al Giudice delegato l'autorizzazione alla vendita. Questa autorizzazione viene concessa soltanto previo parere del curatore e del comitato dei creditori; sarà il giudice a fissare nel proprio provvedimento (un decreto) le modalità e i tempi della vendita del bene in ossequio al disposto dell'art. 107 l.fall.

La dottrina ha evidenziato la necessità di inserimento nel programma di liquidazione del riferimento al soggetto che provvederà alla vendita dei beni in questione che potrà essere senz'altro il curatore ma anche, in caso di accoglimento dell'istanza, il creditore.

Con specifico riferimento ai beni assistiti da pegno, la norma dell'art. 53 l.fall. è generica non specificando alcuna tipologia di pegno che legittima alla proposizione dell'istanza, pur se secondo la giurisprudenza nel caso di pegno su credito il creditore è legittimato a riscuoterlo ma non può concretamente ottenere la somma escussa in mancanza di ammissione al passivo e di autorizzazione del Giudice delegato (Cass. n. 651/1989).

Va poi ricordato che pur riconoscendosi il diritto del creditore pignoratizio di chiedere al giudice delegato di essere autorizzato alla vendita del bene pignorato, secondo le modalità da questi stabilite, il curatore può essere autorizzato, in ogni tempo, a riprendere le cose date in pegno oppure a chiederne la vendita, senza che tali iniziative possano subire preclusione alcuna da parte del creditore pignoratizio, neppure in relazione al precetto normativo previsto dall'art. 2798 c.c. (in tal senso Trib. Perugia 7 luglio 1989).