Codice Civile art. 351 - Dispensa dall'ufficio tutelare.

La dispensa legale: prima e dopo la nomina di tutore

Il legislatore ha previsto due tipi di dispensa, quella legale, disposta ex art. 351 c.c. e quella facoltativa, disposta ex art. 352 c.c.

Le fattispecie disciplinate dalle disposizioni testè indicate sono ritenute tassative, in considerazione del fatto che consentono eccezionalmente di derogare al principio di obbligatorietà delle funzioni di tutore (Dell'Oro, 88; Campese, 155).

L'istituto disciplinato dall' art. 351 c.c., nel dettaglio, riguarda alcune particolari categorie di persone, come sopra già evidenziato, le cui funzioni istituzionali sono ritenute ab origine talmente gravose da consentire automaticamente l'esonero dalla tutela, senza che sia necessaria alcuna manifestazione di volontà, salvo rinuncia alla dispensa (Jannuzzi, 187).

In particolare sono dispensati dall'ufficio di tutore: il Presidente del consiglio dei ministri, i membri del sacro collegio, i Presidenti delle assemblee legislative, i Ministri Segretari di stato. Tali categorie, tuttavia, sono state oggetto di ulteriore individuazione. Sicché il n. 1 si riferirebbe al Presidente della Repubblica; il n. 3 si riferirebbe ai cardinali; nel n. 4 sarebbero compresi anche i Presidenti delle Regioni ed il Presidente della Corte Costituzionale così come il n. 5 si riferirebbe ai Ministri della Repubblica (sul punto Dell'Oro, 90).

Laddove, quindi, rientri nelle categorie indicate dall' art. 351 c.c., il soggetto non potrà, ab initio, essere nominato tutore del minore, salvo che non presenti rinuncia, cioè salvo che non faccia noto al Giudice tutelare, prima che intervenga la nomina di altra persona, che non intende valersi della dispensa. Quest'ultima può essere presentata in qualsiasi modo: finanche, ritiene autorevole dottrina, prestando il giuramento (si tratterebbe di rinuncia tacita, Bucciante, 704).

Deve chiedersi cosa accada alla nomina effettuata dal Giudice nei confronti di chi sia dispensato ex lege dall'assumere l'ufficio di tutore. Si ritiene che la nomina sia invalida e dunque priva di effetti, in quanto posta in essere in violazione dell' art. 351 c.c., con la conseguenza che la persona nominata legittimamente potrebbe non giurare e non compiere alcun atto, anche se urgente, nell'interesse del minore (in questo senso Bucciante, 641; Jannuzzi, 186; De Cupis, 440). Se il giudice dovesse comunque (per mancata conoscenza della condizione soggettiva prevista dalla norma) nominare una delle persone legalmente dispensate, la successiva rinuncia di questi, come sopra rappresentato, è comunque idonea a rimuovere l'impedimento legale ed importa la sanatoria dell'atto (in questo senso Bucciante, 704; sul punto altresì Santarcangelo, 530).

Quanto sopra evidenziato vale, altresì, per l'ipotesi in cui la carica istituzionale prevista dalla disposizione in commento, venga assunta successivamente al giuramento, determinando in capo al nominato tutore una causa di dispensa legale dall'esercizio delle funzioni, successiva alla nomina. In questo caso ci si chiede se le funzioni tutorie cessino automaticamente o se sia necessario un provvedimento del Giudice tutelare (analoga problematica è stata posta con riferimento all'ipotesi di incapacitàsopravvenuta del tutore di cui al commento dell'articolo precedente). Parte di dottrina ritiene che la dispensa non operi automaticamente, non essendo un istituto fondato su un pericolo di pregiudizio per l'incapace, e che, pertanto, il tutore cessi dalle funzioni non appena venga nominato, ed abbia giurato, il nuovo tutore (Bucciante, 704; contra Dell'Oro, 88; sul punto si veda altresì Santarcangelo, 529).

La disposizione in commento trova infine applicazione, per espressa previsione normativa, anche nei confronti del protutore, per la cui nomina pertanto valgono le osservazioni sopra effettuate. L' art. 351 c.c., si applica altresì alla tutela degli interdetti ex art. 424 c.c.