Istanza per accertamento di società di fatto ed estensione del fallimento al socio occulto

La società di fatto è una tipologia di società costituita per fatti concludenti, senza una esplicita dichiarazione di volontà in tal senso formalizzata per scritto. Nel caso in cui la società di fatto dovesse avere ad oggetto lo svolgimento di un'attività commerciale, essa andrà considerata società in nome collettivo irregolare, poiché non iscritta nel registro delle imprese. Essa si caratterizza per l'esistenza di un fondo comune, con partecipazione ai profitti ed alle perdite dei soggetti interessati, e dal loro comportarsi nei confronti dei terzi così da ingenerare in loro la percezione di operare quali soci.

La giurisprudenza è ormai unanime nel riconosce la sua ammissibilità: fra le pronunce più recenti vi è un'ordinanza della Corte di Cassazione VI, n. 8981/2016, nella quale si legge che: “la mancanza della prova scritta del contratto di costituzione di una società di fatto o irregolare (non richiesta dalla legge ai fini della sua validità) non impedisce al giudice del merito l'accertamento aliunde, mediante ogni mezzo di prova previsto dall'ordinamento, ivi comprese le presunzioni semplici, dell'esistenza di una struttura societaria, all'esito di una rigorosa valutazione (quanto ai rapporti tra soci) del complesso delle circostanze idonee a rivelare l'esercizio in comune di una attività imprenditoriale, quali il fondo comune costituito dai conferimenti finalizzati all'esercizio congiunto di un'attività economica, l'alea comune dei guadagni e delle perdite e l'affectio societatis, cioè il vincolo di collaborazione in vista di detta attività nei confronti dei terzi; peraltro, è sufficiente a far sorgere la responsabilità solidale dei soci, ai sensi dell'art. 2297 c.c., l'esteriorizzazione del vincolo sociale, ossia l'idoneità della condotta complessiva di taluno dei soci ad ingenerare all'esterno il ragionevole affidamento circa l'esistenza della società”. Dal momento che la società di fatto viene considerata quale società di persone, il suo fallimento è disciplinato dagli artt. 147 e 148 l.fall.

In particolare, per quanto riguarda il primo degli articoli citati, al comma 4 esso prevede l'estensione del fallimento anche ai soci illimitatamente responsabili, la cui esistenza dovesse essere scoperta dopo la dichiarazione di fallimento della società (c.d. "soci occulti").

Di portata ancora più innovativa è il comma 5 dell'art. 147 l.fall., il quale prevede che la suddetta estensione del fallimento operi anche qualora, dopo la dichiarazione di fallimento di un imprenditore individuale, risulti che l'impresa sia riferibile a una società di cui il fallito sia socio illimitatamente responsabile. In questo caso si parla di fallimento della c.d. "società occulta", ovvero della fattispecie in cui vi è un imprenditore apparente sottoposto al fallimento e, successivamente, si scopre l'esistenza di un imprenditore occulto che si serve di quello “palese” in qualità di prestanome per svolgere la propria attività.

Al fine della dichiarazione di fallimento di una società di fatto e dei suoi soci, l'ordinanza della Corte di Cassazione n. 62 del 2 gennaio 2024, aggiunge che: “La giurisprudenza di legittimità, pertanto, ha dato ingresso ad un'interpretazione che non solo ha riconosciuto la possibilità che una società di capitali possa partecipare ad una società di fatto, apparente o occulta, anche per facta concludentia, ma consente di affermare che, una volta acquisito, secondo un procedimento definito "ascendente", che la cooperazione fra un soggetto persona fisica ed una società a responsabilità limitata ha operato anche per facta concludentia sul piano societario, secondo i consolidati tratti dell'esercizio in comune dell'attività economica, dell'esistenza di fondi comuni (da apporti o attivi patrimoniali) e dell'effettiva partecipazione ai profitti e alle perdite, dunque un agire nell'interesse dei soci, nonché dell'assunzione ed esteriorizzazione del vincolo, anche verso i terzi, ne deriva - in via "discendente" - dalla conseguente società di persone, di fatto e irregolare, la necessaria responsabilità personale dei suoi componenti, così instaurandosi il presupposto per le rispettive dichiarazioni di fallimento, diretta quanto al soggetto collettivo, e per ripercussione, tanto ai suoi soci, ai sensi della L.Fall., art. 147 (cfr. Cass. n. 31999 /2022). La sussistenza di un tale fenomeno postula la rigorosa dimostrazione del comune intento sociale perseguito, che deve essere tendenzialmente conforme, e non contrario, all'interesse dei soci, dovendosi ritenere che la circostanza che le singole società perseguano, invece, l'interesse delle persone fisiche che ne hanno il controllo, anche solo di fatto, costituisca, piuttosto, una possibile prova contraria all'esistenza della supersocietà di fatto.”   Sull'imprescindibilità circa la sussistenza dell'elemento soggettivo per la configurazione di una società di fatto, anche l'ordinanza n. 204 del 4 gennaio 2024 della Corte di Cassazione, alla luce della quale l'abuso della società da parte di una o più persone, fisiche o giuridiche, che, avendone il controllo la gestiscono nell'interesse proprio, benché costituisca in astratto un indizio contrario all'esistenza della supersocietà in parola, non esclude in concreto, di per sé, la sussistenza di un rapporto societario di fatto tra dette persone e la società abusata, ogni qualvolta all'iniziale affectio tra le prime e la seconda sia subentrato, per modifica o evoluzione degli originari accordi o per effetto di essi, l'esercizio di un abuso sulla società medesima, attraverso la violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale, da parte di chi, tra gli originari partecipi di un rapporto societario di fatto con la società abusata, era in condizione di farlo.