Verbale di assemblea in caso di possesso di azioni proprie

In continuità con il codice di commercio del 1882, l’art. 2357 c.c. consente l’acquisto di azioni proprie solo a certe condizioni, ossia:

-          l’operazione deve essere autorizzata dall’assemblea dei soci, alla quale è attribuita anche la funzione di fissarne modalità e limiti quantitativi;

-          l’acquisto può avvenire solo nel limite degli utili e delle riserve disponibili risultanti dall’ultimo bilancio regolarmente approvato;

-          l’acquisto può riguardare soltanto azioni interamente liberate;

-          per le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, l’acquisto deve essere limitato alla quinta parte del capitale sociale, tenendosi conto a tal fine anche delle azioni possedute da società controllate.

L’art. 2357-bis c.c. contempla alcune ipotesi speciali in cui non trovano applicazione le condizioni e i limiti ordinariamente previsti per l’acquisto di azioni proprie. Si tratta di fattispecie eterogenee accomunate dal fatto che la società acquisisce le proprie azioni senza corresponsione di un prezzo.

L’acquisto di azioni proprie effettuato in violazione dei limiti stabiliti dall’art. 2357 c.c., pur se sanzionato penalmente (art. 2628 c.c. e art. 172 T.U.F.), è ritenuto valido sul piano civilistico (Campobasso G.F., Diritto commerciale, p. 252). La dottrina fonda tale conclusione sulla circostanza che la legge prevede, come rimedio immediato, l’obbligo di alienare le azioni irregolarmente acquisite entro un anno, secondo le modalità determinate dall’assemblea, manifestando così la finalità di tutelare il dante causa della società e favorire la libera circolazione dei titoli. In caso di mancata alienazione – o di inerzia degli amministratori – l’assemblea deve provvedere all’annullamento delle azioni e alla conseguente riduzione del capitale sociale; ove ciò non avvenga, amministratori e sindaci sono tenuti a richiedere al tribunale che la riduzione sia disposta ai sensi dell’art. 2446, comma 2, c.c.

Gli amministratori possono disporre delle azioni proprie soltanto previa autorizzazione dell’assemblee, che deve stabilire le relative modalità (art. 2357-ter c.c.).

Inoltre, sino a che tali azioni restano di proprietà della società, il diritto agli utili e il diritto di opzione sono attribuiti proporzionalmente alle altre azioni.

Il comma 2 dell'art. 2357-ter c.c., tuttavia, ponendo particolare attenzione alla conservazione dell'equilibrio di governance e alla tutela degli interessi dei creditori, dispone la sospensione del diritto di voto relativo alle azioni proprie: la norma si spiega in base alla considerazione per cui, in assenza del divieto, il diritto di voto inerente alle azioni proprie sarebbe esercitato dagli amministratori, i quali acquisirebbero un’influenza non giustificata da un corrispondente apporto di capitale o, comunque, agirebbero sotto le indicazioni della maggioranza, con consequenziale elusione della spontanea formazione della volontà in assemblea.

Ci si è posti, allora, la questione se nelle assemblee delle s.p.a. “chiuse”, che non fanno ricorso al mercato di capitale di rischio, che detengono azioni proprie, queste debbano computarsi nei quorum costitutivi e deliberativi oppure debbano computarsi solo nel caso in cui la maggioranza sia determinata con riferimento al “capitale sociale” non quando sia determinata con riferimento al “capitale rappresentato dagli intervenuti”.

Si tratta del medesimo dubbio che era già sorto nella vigenza della disciplina antecedente alla riforma portata dal d.lgs. 29 novembre 2010, n. 224, la norma in commento disponeva che ai fini del calcolo dei quorum costitutivi e deliberativi le azioni proprie dovessero essere computate nel capitale, senza precisare se tale obbligo si riferisse ad ogni assemblea o solo a quelle che determinavano il computo sul capitale sociale. Sul punto, è intervenuta la Corte di Cassazione, la quale ha osservato che proprio il fatto che l’art. 2357-ter, comma 2, c.c., a seguito della novella, non contenga più il riferimento al “capitale”, ma alle “maggioranze” depone chiaramente nel senso che la norma si atteggia ad eccezione rispetto alla previsione generale di cui all’art. 2368, comma 3, c.c., secondo cui “salvo diversa disposizione di legge le azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto sono computate ai fini della regolare costituzione dell’assemblea” ma non “ai fini del calcolo della maggioranza e della quota di capitale richiesta per l’approvazione della deliberazione”. Pertanto, ha affermato la Corte di legittimità, le azioni proprie acquistate dalla società contribuiscono a determinare la maggioranza o i quorum costitutivi e deliberativi (Cass. 2 ottobre 2018, n. 23950, nonché, in senso analogo, Cass. 3 settembre 2024, n. 23557).

Al contrario, con riferimento alle società c.d. “aperte”, che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, l’art. 2368, comma 3, c.c. dispone che, salvo diversa disposizione di legge, le azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto sono computate ai fini della regolare costituzione dell’assemblea, ma non ai fini del calcolo della maggioranza e della quota di capitale richiesta per l’approvazione dell’assemblea: le azioni proprie, dunque, sono incluse nel computo del quorum costitutivo ed escluse da quello del quorum deliberativo, al fine di consentire più agevolmente il raggiungimento della maggioranza per l’approvazione della proposta assembleare.

Più in generale, è stato posto il dubbio se gli azionisti le cui azioni sono colpite da una sospensione del diritto di voto conservino la facoltà di intervenire, influendo sul quorum costitutivo, poiché si teme che un'esigua minoranza possa approfittare della sospensione del voto della maggioranza per approvare delibere che possano addirittura stravolgere le basi del contratto sociale.

Per quanto riguarda invece la validità delle deliberazioni, ai fini del calcolo delle maggioranze, il comma 3 dell'art. 2368 c.c. prevede che, benché preveda che si considerano intervenute ai fini della regolare costituzione, non vanno computate nel quorum deliberativo le azioni il cui voto non può essere esercitato e quelle del socio in conflitto di interessi che dichiari di astenersi.

Tale norma, facendo salva la diversa disposizione di legge, si pone in disaccordo con l'art. 2357-ter c.c., il quale - come si è visto - prevede che le azioni proprie possedute dalle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, benché a voto sospeso, si computano nelle maggioranze e nelle quote richieste dalla legge per la costituzione e per le deliberazioni dell'assemblea.