Verbale di denuncia al Tribunale ex art. 2409 c.c.

La norma di cui all'art. 2409 cod. civ. trova applicazione per le società per azioni (sia chiuse che aperte al mercato del capitale di rischio), per le società in accomandita per azioni (in forza del rinvio generale alla disciplina delle s.p.a. operato dall'art. 2454 cod. civ.) e per le società cooperative per espressa previsione contenuta nell'art. 2545-quinquiesdecies (ad eccezione però delle cooperative che esercitino l'attività bancaria) cod. civ.

È discussa l'applicabilità dell'istituto della denuncia al Tribunale nell'ambito delle s.r.l., essendo stata abrogata la previsione contenuta nel terzo comma dell'art. 2488 cod. civ. che estendeva espressamente l'applicazione dell'art. 2409 c.c. a tale tipo societario.

Oggi dottrina e giurisprudenza prevalenti escludono che nelle s.r.l. possa farsi ricorso al procedimento dettato dall'art. 2409 cod. civ., fermo restando che qualche possibilità di applicazione si intravede per le s.r.l. dotate di organo di controllo obbligatorio (art. 2477 cod. civ..), stante il rinvio operato dall'art. 2477 cod. civ. alla disciplina del Collegio sindacale nelle s.p.a.

Venendo all'oggetto della denuncia, le irregolarità nella gestione di cui parla l'art. 2409 cod. civ. consistono non solo nella violazione di doveri specifici da parte degli amministratori, ma anche nella violazione dei generali doveri di diligenza, correttezza e fedeltà che incombono sui gestori, che siano gravi e dotate di potenzialità lesiva a danno della società gestita o anche delle sue controllate.

Il controllo del tribunale è finalizzato ad una verifica di legalità, restando espressamente esclusa ogni valutazione di merito sull'opportunità delle scelte gestionali compiute dagli amministratori.

La giurisprudenza ha inoltre chiarito il criterio di valutazione delle gravi irregolarità, precisando che, ai fini della revoca degli organi di amministrazione e di controllo in funzione della tutela dell’interesse sociale, è necessario che emerga un vero e proprio complesso di operazioni anomale.

In tale prospettiva, la valutazione deve essere condotta in modo complessivo, tenendo conto dell’intera attività della società e dell’insieme delle irregolarità riscontrate, sia sotto il profilo qualitativo che quantitativo. Ne consegue che la mera illegittimità di singoli atti – pur eventualmente impugnabili autonomamente – non assume rilievo ai fini della revoca. (Corte d’Appello Roma, 20 marzo 1997)

La legittimazione a presentare denuncia compete, in primo luogo, ai soci che rappresentino il decimo del capitale sociale (o il ventesimo nelle società aperte al mercato di rischio), nonché al Collegio sindacale (o all'organo di controllo nei diversi sistemi di amministrazione e controllo adottati).

Il potere di denuncia compete all'organo collegialmente e non ai singoli sindaci, anche se non postula necessariamente l'adozione di una preventiva deliberazione (Trib. Milano, 12 maggio 2012: “la legittimazione a proporre denunzia di gravi irregolarità di gestione al tribunale, a norma dell'art. 2409 c.c., spetta al collegio sindacale nella sua composizione collegiale, senza tuttavia che occorra una previa specifica delibera”).

Oltre ad essere un potere, costituisce altresì un dovere in capo ai sindaci che, in mancanza di iniziativa, potrebbero essere chiamati a rispondere della violazione dei doveri connessi alla propria carica (Trib. Milano, Sez. spec. Impresa, 22 dicembre 2016: “In tema di società per azioni, anche la mancata attivazione della denuncia ex art. 2409 c.c. può esser in concreto valutata alla stregua di un'omissione di diligente cautela dovuta dai sindaci, ed integrare una violazione del dovere di vigilanza sulla correttezza e conformità a legge della gestione sociale imposto al Collegio sindacale dall'art. 2407, comma 2, c.c.”).

Anche quando sia attivato su istanza del Collegio sindacale, il controllo giudiziario potrebbe far emergere profili di grave irregolarità anche in capo allo stesso organo di controllo e concludersi, quindi, con un provvedimento estremo di revoca degli stessi sindaci.

In conclusione, dunque, i sindaci, pur non essendo legittimati ad agire direttamente in caso di gravi irregolarità nella gestione non altrimenti sanabili, sono comunque titolari del potere–dovere di presentare denuncia al tribunale ai sensi dell’art. 2409 cod. civ.

Il comportamento dei componenti del collegio sindacale deve conformarsi al dovere di diligenza proprio del mandatario e ispirarsi ai principi di correttezza e buona fede, imponendo loro l’obbligo di compiere tutti gli atti necessari all’adempimento dell’incarico

A tal proposito, la Corte di cassazione, con sentenza n. 32397/2019, ha inoltre precisato che il sindaco non può sottrarsi alle proprie responsabilità semplicemente rassegnando le dimissioni, qualora non abbia previamente adempiuto con diligenza agli obblighi di legge. Le dimissioni, infatti, non costituiscono causa di esonero da responsabilità se non sono accompagnate da iniziative concrete volte a contrastare o rimediare ai comportamenti illeciti, in coerenza con i doveri di vigilanza che gravano sui sindaci.