Contratti a distanza

Il Codice Civile fornisce una prima forma di tutela alla parte contrattuale “debole” agli artt. 1341 e 1342 c.c., i quali stabiliscono che, in caso di predisposizione unilaterale del contenuto del contratto ad opera di una delle parti, è necessaria l'approvazione specifica per iscritto delle clausole vessatorie che è facile, per il contraente “forte” imporre all'altra parte.

Dopo vari interventi legislativi diretti a rafforzare la tutela del consumatore nella sua attività contrattuale, con il d.lgs. n. 206/2005 è stato emanato il Codice del Consumo che riorganizza tutta la normativa posta a tutela del consumatore e che è stato oggetto di successive modifiche e integrazioni nel 2014 e nel 2015.

La disciplina in esame si applica solo se sussistono determinati presupposti, primo tra tutti quello soggettivo. Occorre, infatti, che una parte sia “consumatore” (la persona fisica che agisce per scopi estranei all'attività imprenditoriale) e l'altra “professionista” (l'imprenditore grande, piccolo, artigiano, o anche il professionista intellettuale in senso stretto).

Tra l'altro con il d.lgs. n. 1/2012 (convertito in l. n. 27/2012) è stata introdotta nel Codice del Consumo la figura della “microimpresa”, la quale non è equiparata ad un consumatore ma può godere dell'applicazione di alcune delle previsioni dettate a tutela di quest'ultimo.

Lo scopo della disciplina in esame è, innanzitutto, quella educare il consumatore affinché siano chiaramente percepibili i benefici e i costi relativi ai prodotti e ai servizi che acquista.

Sussistono, in particolare, a carico del professionista degli obblighi di informazione circa la sicurezza, composizione e qualità dei prodotti e dei servizi che devono essere fornite in modo chiaro e comprensibile. Con riferimento alle modalità con le quali il professionista si avvicina al pubblico dei consumatori, la legge vieta le pratiche commerciali scorrette, cioè quelle contrarie alla diligenza professionale e idonee a falsare il comportamento economico del consumatore medio. Tra tali pratiche sono, in particolare, vietate quelle ingannevoli (al consumatore vengono trasmesse informazioni non rispondenti al vero o comunque presentate in modo tale da indurre in errore il consumatore medio) e quelle aggressive (mirano a condizionare il consumatore limitando la sua libertà di scelta e inducendolo ad assumere una decisione di natura commerciale che altrimenti non avrebbe preso). Contro tali pratiche scorrette l'Autorità Antitrust ha il potere di inibire la prosecuzione di detta pratica e di adottare misure volte ad eliminare gli effetti e applicare rilevanti sanzioni economiche.

Avuto, invece, riguardo al contenuto del contratto preme, innanzitutto, evidenziare che si considerano vessatorie le clausole che, malgrado la buona fede (intesa in senso oggettivo), determinano a carico del consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto. La legge, dopo aver fornito la definizione generale, distingue due categorie di clausole: quelle che sono sempre ritenute vessatorie e quelle che la legge presume abbiano carattere vessatorio (a meno che il professionista provi che non erano state imposte unilateralmente perché avevano formato oggetto di trattativa individuale).

Sul punto si precisa che, per i contratti relativi alla prestazione di servizi finanziari o aventi ad oggetto prodotti o servizi aventi un prezzo collegato ad indice di borsa o ad un tasso di mercato, è consentita, in forza di apposita deroga, la pattuizione di clausole rientranti nell'elenco delle clausole presunte vessatorie sopra menzionate.

Le clausole considerate vessatorie sono nulle (è una nullità di protezione).

Il d.lgs. n. 21/2014 ha introdotto nel Codice del Consumo nuovi diritti e strumenti di tutela del consumatore e, in particolare, un generale obbligo di informazione precontrattuale. Il professionista deve fornire al consumatore, prima che quest'ultimo sia vincolato dal contratto, in modo chiaro e comprensibile, informazioni circa, per esempio, l'identità del professionista e il prezzo totale dei beni o servizi. A seconda della gravità dell'omissione al predetto obbligo legale, possono trovare applicazione i rimedi dell'annullamento per dolo (art. 1439 c.c.) ovvero del risarcimento del danno (art. 1440 c.c.) o in generale in base ai principi generali della responsabilità per illeciti commessi nella fase della formazione del contratto. Fondamentale deve ritenersi il recepimento della Direttiva n. 83/2011/UE, la quale ha comportato una sostanziale modifica della disciplina contenuta nel codice del consumo circa i contratti conclusi a distanza e negoziati fuori dai locali commerciali, i quali esigono una tutela rafforzata proprio per la modalità con la quale viene instaurato il rapporto tra il consumatore e colui che offre il bene o il servizio. In questi casi, infatti, la persona viene avvicinata da colui che offre il prodotto o il servizio per strada o nell'abitazione del consumatore stesso, ovvero nel caso in cui l'operazione viene perfezionata inter absentes, senza possibilità né di esaminare direttamente la res né di interloquire con colui che offre il bene o il servizio.

Il Codice del Consumo definisce il contratto a distanza qualsiasi contratto concluso tra il professionista e il consumatore nel quadro di un regime organizzato di vendita o di prestazione di servizi a distanza senza la presenza fisica e simultanea del professionista e del consumatore; e ciò mediante l'uso esclusivo di uno o più mezzi di comunicazione a distanza (ad esempio utilizzando telefono, fax, internet etc.) fino alla conclusione del contratto, compresa la conclusione del contratto stesso. Le disposizioni del Codice del Consumo relative ai contratti a distanza non si applicano però ad alcune tipologie contrattuali quali tra gli altri: i servizi sociali e di assistenza sanitaria, i giochi d'azzardo, i servizi finanziari, quelli relativi alla creazione di immobili, i pacchetti turistici, le multiproprietà ed i servizi di trasporto passeggeri.

Prima che il consumatore sia vincolato da un contratto a distanza il professionista fornisce al consumatore – in maniera chiara e comprensibile – tutta una serie di informazioni. L'elenco contiene tra le altre informazioni riguardo: alla identità del professionista, indirizzo geografico/ telefono/fax/e-mail; caratteristiche principali dei beni o servizi, prezzo del bene o del servizio; comprensivo di imposte/spese aggiuntive di spedizione/ogni altro costo; modalità del pagamento/consegna/esecuzione e data entro la quale il professionista si impegna a consegnare i beni; esistenza o esclusione del diritto di recesso, condizioni, termini e procedure per esercitarlo, nonché il modulo tipo di recesso; durata del contratto e condizioni per recedere in caso di contratto a tempo indeterminato o a rinnovo automatico; promemoria dell'esistenza della garanzia legale; se applicabile, l'informazione che il consumatore dovrà sostenere il costo della restituzione dei beni in caso di recesso.

Le informazioni devono essere fornite in un linguaggio semplice e comprensibile in modo appropriato al mezzo di comunicazione impiegato.

Con la pronuncia n. 38 del 21 dicembre 2023 la Corte di Giustizia UE, Grande Sezione, ha concluso nel senso che l'art. 2, punto 8, lett. a), della direttiva n. 83/2011/UE dev'essere interpretato nel senso che un contratto di servizi concluso tra un consumatore e un professionista non può essere qualificato come contratto negoziato fuori dei locali commerciali qualora, nel corso della fase propedeutica alla conclusione del contratto mediante l'uso di un mezzo di comunicazione a distanza, il consumatore si sia recato nei locali commerciali di un intermediario il quale agisce in nome o per conto del professionista ai fini della negoziazione di tale contratto, ma opera in un settore di attività diverso da tale professionista, a condizione che detto consumatore, in quanto consumatore medio, normalmente informato e ragionevolmente attento ed avveduto, potesse aspettarsi, recandosi nei locali commerciali dell'intermediario, di essere oggetto di una sollecitazione commerciale da parte di quest'ultimo ai fini della negoziazione e della conclusione di un contratto di servizi con il professionista e che egli abbia inoltre potuto facilmente comprendere che tale intermediario agiva in nome o per conto di detto professionista.

In caso di offerte telefoniche l'identità del professionista e lo scopo commerciale della telefonata devono essere rese note all'inizio della conversazione con il consumatore. In questi casi il consumatore è vincolato soltanto dopo aver firmato l'offerta o dopo averla accettata per iscritto.

Nella misura in cui queste informazioni sono presentate su un supporto durevole (ad esempio su carta, DVD o in una e-mail), esse devono essere leggibili. Per quanto riguarda la presenza di un obbligo di pagare, questo deve essere espressamente riconoscibile da parte del consumatore prima di inoltrare l'ordine. Se l'ordine implica di azionare un pulsante, questo riporta in modo facilmente leggibile le parole “ordine con obbligo di pagare” o una formulazione corrispondente – in caso contrario il consumatore non è vincolato dall'ordine. 

Per quanto riguarda eventuali pagamenti supplementari facoltativi, il consumatore deve accettarli espressamente. Non sono dunque ammissibili siti internet nei quali i servizi facoltativi sono preselezionati e il consumatore deve disattivarli (c.d. Opt-out).

Per quanto riguarda invece i mezzi di pagamento, al consumatore non possono essere imposte spese per l'uso di questi mezzi superiori alle tariffe sostenute dal professionista.

La fornitura della merce o del servizio deve avvenire entro 30 giorni dalla data di conclusione del contratto, salvo diverso accordo tra le parti. Se il professionista non consegna entro questo termine o quello pattuito, il consumatore lo invita ad effettuare la consegna entro un termine supplementare appropriato alle circostanze. Se anche questo ulteriore termine scade senza che i beni siano stati consegnati, il consumatore può risolvere il contratto. 

Se però il professionista si è rifiutato di consegnare i beni oppure il termine è da considerarsi essenziale (ad esempio l'abito da sposa per la data delle nozze), il consumatore non deve concedere il termine supplementare al venditore. Quest'ultimo non può fornire un bene o un servizio diverso da quello pattuito a meno che il consumatore non abbia dato il suo consenso. 

È inoltre vietato fornire un bene o un servizio a pagamento senza una richiesta del consumatore. La mancata risposta non equivale mai ad un consenso e il consumatore non è obbligato a pagare il prezzo di quanto ricevuto.

Il consumatore che vuole recedere da un contratto a distanza senza specificarne il motivo e sostenendo solo i costi per rispedire il bene al professionista, lo deve fare entro 14 giorni (di calendario) dalla conclusione del contratto per i contratti di servizi e dal momento della acquisizione fisica del possesso dei beni. Per comunicare al professionista la decisione di esercitare il diritto di recesso, il consumatore può o utilizzare il modulo tipo di recesso che gli era stato consegnato oppure presentare una qualsiasi altra dichiarazione esplicita. L'onere della prova incombe sul consumatore – meglio evitare dunque una comunicazione telefonica.

Se il professionista non fornisce al consumatore le informazioni sul diritto di recesso, il termine per esercitare il diritto di recesso scade 12 mesi dopo la fine del periodo di recesso iniziale. Se il professionista fornisce queste informazioni entro 12 mesi dalla conclusione del contratto, il periodo di recesso termina 14 giorni dopo il giorno in cui il consumatore riceve le informazioni. In proposito si veda la recente pronuncia di Cass. III, n. 29233/2023.

Il diritto di recesso è escluso per alcune tipologie di contratto, come ad esempio per i beni confezionati su misura o quelli che rischiano di deteriorarsi o a scadere rapidamente. Non è possibile nemmeno recedere in caso di beni sigillati che non si prestano ad essere restituiti per motivi igienici e aperti dopo la consegna e in caso di fornitura di registrazioni audio/video, giornali/periodici/riviste e dai contratti conclusi in occasione di un'asta pubblica. Il recesso è infine escluso in generale per le attività del tempo libero quando il contratto deve essere eseguito in una data/periodo specifico, per gli alloggi non residenziali/ trasporti di beni e noleggio auto.

Se il consumatore ha acconsentito espressamente all'esecuzione del contratto durante il periodo di recesso, il consumatore può recedere solo se non è stata fornita l'intera prestazione. Se il professionista ha invece adempiuto a parte del contratto, il consumatore versa un importo proporzionale a quanto è stato fornito dal professionista fino al momento del recesso, calcolando tale importo sulla base del prezzo totale.Se il consumatore recede dal contratto è obbligato a restituire all'operatore commerciale i beni ricevuti senza indebito ritardo e in ogni caso entro 14 giorni dalla comunicazione del recesso. È il consumatore a dovere sostenere i costi diretti della restituzione, a meno che il professionista abbia offerto di ritirare egli stesso i beni o abbia omesso di informare il consumatore che questi sono a carico del consumatore.Ovviamente prima di recedere, il consumatore ha il diritto di stabilire la natura, le caratteristiche e il funzionamento di quanto acquistato. Ciò significa che può fare tutto ciò che potrebbe fare acquistando il prodotto in negozio. Nel caso in cui il consumatore ecceda questo accertamento, causando una diminuzione del valore dei beni, ha comunque ancora diritto di recedere, dovendo però in questo caso sostenere il costo di questa diminuzione di valore.

Il professionista dal canto suo deve rimborsare al consumatore tutti i pagamenti ricevuti senza indebito ritardo e comunque entro 14 giorni dal giorno in cui è stato informato del recesso. Per il rimborso il professionista utilizza lo stesso mezzo di pagamento usato dal consumatore, salvo che il consumatore abbia acconsentito ad un altro mezzo di pagamento (in ogni caso il consumatore non deve sostenere alcun costo). Va ricordato che il professionista può trattenere il rimborso finché non abbia ricevuto i beni (o il consumatore abbia dimostrato di averli spediti).

Il rischio della perdita o del danneggiamento dei beni si trasferisce in capo al consumatore soltanto nel momento in cui quest'ultimo (o un terzo da lui designato) entra materialmente in possesso dei beni.

Il diritto di recesso può essere esercitato, di regola, una sola volta. Corte Giustizia VII, n. 565/2023 ha precisato che il diritto del consumatore di recedere da un contratto a distanza, nel caso della sottoscrizione di un abbonamento comportante un periodo iniziale gratuito e che, in assenza di risoluzione, è rinnovato automaticamente, è in linea di principio garantito una sola volta. Tuttavia, se, al momento della sottoscrizione dell'abbonamento, il consumatore non è stato informato in maniera chiara, comprensibile ed esplicita che dopo il periodo iniziale gratuito tale abbonamento diventa a pagamento, egli dovrà disporre di un nuovo diritto di recesso dopo tale periodo.