Decreto Legge - 24/08/2021 - n. 118 art. 13 - Conduzione delle trattative in caso di gruppo di imprese 1

Il gruppo di imprese

Ai fini dell'art. 13 costituisce gruppo di imprese l'insieme delle società, delle imprese e degli enti che, ai sensi degli artt. 2497 e 2545-septies del codice civile esercitano, o vi sono sottoposti, la direzione e il coordinamento di una società, di un ente o di una persona fisica. La definizione esclude lo Stato e gli enti territoriali, non anche gli enti pubblici economici. Il rinvio all'art. 2497 c.c. è utilizzato per chiarire che la situazione di direzione e di coordinamento deve essere resa nota e ufficializzata mediante le formalità indicate dalla norma richiamata. Il rinvio all'art. 2545-septies è invece adoperato per estendere la disciplina dei gruppi di imprese alle società cooperative (gruppi cooperativi paritetici).

La definizione come sopra fornita ha contenuto omnicomprensivo e generalizzato. Il suo ambito è riferito ad ogni modalità attraverso la quale può essere esercitata una attività di natura imprenditoriale, siano esse quelle di società con personalità giuridica, enti diversi o persone fisiche. Per esigenze di certezza e per facilità di prova la sussistenza di un gruppo di imprese si ricava da una presunzione juris tantum: si presume, infatti, che eserciti una attività di direzione e di coordinamento la società o l'ente tenuto al consolidamento dei bilanci delle altre società o enti; nonché la società che queste altre società o enti controlla, direttamente o indirettamente, anche nei casi di controllo congiunto. 

Cosa debba intendersi per direzione lo si desume dalle disposizioni dettate dal codice civile con gli artt. da 2497 a 2497-septies, che ricomprendono in quel concetto anche il coordinamento di società sulla base di un contratto o di clausole dei rispettivi statuti. In proposito una disposizione di collegamento è ravvisabile nell'art. 2497-sexies, per il quale si presume, salvo prova contraria, che l'attività di direzione e coordinamento di società è esercitata dalla società o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci o che comunque le controlla ai sensi dell'art. 2359. A sua volta l'art. 2359 chiarisce che debbono intendersi per società controllate quelle che si trovano nelle situazioni descritte nel suo primo comma, nn. 1, 2 e 3; mentre si considerano collegate le società sulle quali un'altra società esercita un'influenza notevole. Fatta eccezione per la situazione di mero collegamento, tutte le altre sono da ritenere rilevanti ai fini dell'applicazione dell'art. 13, vale a dire, per l'applicazione delle norme sulla composizione negoziata ai gruppi di imprese.

La normativa sulla composizione negoziata applicabile ai gruppi di imprese

Scopo e contenuto dell'art. 13 si risolvono nell'estendere ai gruppi di imprese la disciplina della composizione negoziata e nell'evidenziare gli adattamenti che questa estensione necessariamente comporta.

La domanda.

L'accesso alla composizione negoziata avviene mediante la presentazione della domanda di nomina di un esperto indirizzata al segretario generale della camera di commercio, industria, artigianato e agricoltura. La nomina è poi effettuata dalla apposita commissione istituita presso la camera di commercio.

Sono abilitate a presentare la domanda le imprese appartenenti al medesimo gruppo che hanno, ciascuna, la sede legale nel territorio dello Stato. La competenza a ricevere l'istanza è attribuita alla camera di commercio presso la quale è iscritta la società o ente che, in base alla pubblicità prevista dall'art. 2497-bis c.c., esercita l'attività di direzione e coordinamento; in mancanza di questa indicazione ufficiale è competente la camera di commercio presso la quale è iscritta la società che presenta la maggiore esposizione debitoria (voce D del passivo nello stato patrimoniale prevista dall'art. 2424 c.c. in base all'ultimo bilancio approvato e inserito nella piattaforma telematica della camera di commercio); le domande possono essere più di una, per quante sono le società del gruppo.

Le modalità di presentazione della domanda sono quelle stesse previste più in generale dall'art. 3 del d.l. n. 118/2021. La documentazione da allegare è indicata dall'art. 5, con una specificazione rispetto alla disciplina ordinaria. La documentazione deve indicare il registro o i registri delle imprese in cui è stata effettuata la pubblicità richiesta dall'art. 2497-bis c.c. Ed all'istanza devono essere allegati il bilancio consolidato di gruppo, ove redatto, ed una relazione contenente informazioni analitiche sulla struttura del gruppo e sui vincoli partecipativi o contrattuali che legano le società tra loro. 

Le misure protettive e cautelari.

Anche in relazione ai gruppi di imprese sono consentite la dichiarazione di applicazione delle misure protettive e la richiesta di misure cautelari. In proposito l'art. 13 non detta disposizioni particolari, se non per quanto concerne la competenza del tribunale a dare conferma o modifica alle misure protettive o a concedere le misure cautelari. Gli elementi di fatto rilevanti per la determinazione di questa competenza sono gli stessi indicati per la domanda di nomina dell'esperto. E' competente il tribunale individuato dall'art. 9 l. fall. (in relazione al luogo ove l'imprenditore ha la sede principale dell'impresa) con la precisazione per cui deve tenersi conto della sede della società o dell'ente che, in base alla pubblicità prevista dall'art. 2497-bis c.c., esercita l'attività di direzione e coordinamento oppure, in mancanza, della società o ente che presenta la maggior esposizione debitoria (voce D del passivo nello stato patrimoniale).

Le trattative.

All'esperto nominato per la composizione negoziata è lasciata libertà di scegliere se procedere in modo unitario per tutte le imprese che hanno presentato l'istanza o se procedere diversamente nel caso in cui un tal modo di assolvere i suoi compiti renderebbe troppo gravose le trattative.

Le imprese partecipanti al gruppo che non si trovano in condizioni di squilibrio patrimoniale o economico-finanziario possono partecipare alle trattative. L'appartenenza al gruppo ne fa condividere necessariamente le sorti; da qui la legittimazione a intervenire per tutelare gli interessi propri e quelli dell'insieme. Se le domande di composizione negoziata furono plurime, la composizione può procedere in modo unitario oppure per più imprese, secondo le determinazioni raggiunte dagli esperti nominati dopo avere in proposito sentito i richiedenti e i creditori.

Una norma particolare è dettata dal comma 9 della disposizione in esame. Essa esclude dalla postergazione di cui agli artt. 2467 e 2497-quinquies c. i finanziamenti eseguiti in favore di società controllate o sottoposte a comune controllo, in qualsiasi forma pattuiti dopo la presentazione dell'istanza di composizione negoziata, sempre che l'imprenditore ne abbia preventivamente informato l'esperto e che l'esperto non abbia iscritto nel registro delle imprese il proprio dissenso dopo aver segnalato che l'operazione può arrecare pregiudizio ai creditori. I detti finanziamenti sono considerati, in sostanza, alla stregua degli atti di amministrazione straordinaria.

Al termine delle trattative le imprese del gruppo possono adottare scelte comuni oppure accedere separatamente alle varie procedure di risanamento.