Decreto legislativo - 12/01/2019 - n. 14 art. 198 - Elenchi dei creditori e dei titolari di diritti immobiliari o mobiliari e bilancio

Redazione degli elenchi dei creditori

La norma prevede che il curatore debba redigere, evidentemente sulla scorta della documentazione contabile ricevuta e di quella ulteriore che può acquisire in forza della sentenza di apertura della procedura o su autorizzazione del G.d., due elenchi: a) l'elenco dei creditori del debitore, con l'indicazione dell'importo di cui questi hanno diritto e delle eventuali cause di prelazione; b) l'elenco di coloro che vantano diritti reali o personali su beni della procedura, con l'indicazione dei rispettivi titoli (oltre che ovviamente del bene su cui ciascun diritto si esercita). Tale attività non va confusa con quella di accertamento dello stato passivo, di cui agli artt. 200 e ss. c.c.i.i. né con l'attività di verifica delle richieste di «rivendica» (art. 210) questa sola in grado di produrre, sia pure con effetti endofallimentari, l'individuazione dei soggetti aventi diritto alla distribuzione (ed in quale misura) del ricavato della liquidazione o della consegna di specifici beni che, seppure inventariati, si sia riconosciuto di spettanza di soggetti terzi. L'attività descritta dall'art. 198 corrisponde ad una mera verifica amministrativa, con effetti puramente interni e prodromici, da un lato, alla individuazione di soggetti che possano essere chiamati a far parte del comitato dei creditori (per il quale l'art. 138 non richiede la previa dichiarazione di esecutività dello stato passivo, accontentandosi delle risultanze delle scritture contabili); dall'altro, alla individuazione dei soggetti destinatari della comunicazione del curatore di cui all'art. 200, cioè contenente l'invito a presentare istanza di insinuazione allo stato passivo o di rivendica. Si deve perciò ritenere che, un po' come avviene con gli elenchi predisposti dal commissario giudiziale, l'inclusione in questi elenchi non abbia alcun effetto di accertamento, neppure implicito, e nessun effetto parimenti preclusivo. Il curatore resta perciò pienamente libero, in sede di verifica dello stato passivo, di chiedere l'esclusione dallo stesso del credito di un soggetto che pure in prima istanza era stato indicato nell'elenco di cui all'art. 89 in esame.

La predisposizione degli elenchi dei creditori è operazione di verifica amministrativa, strettamente funzionale all'invio ai medesimi della comunicazione di cui al successivo art. 200 c.c.i.i. (già art. 92 l. fall.), tanto è vero che si sostiene in giurisprudenza che la mancata ricezione di tale avviso introduca una semplice presunzione iuris tantum di non conoscenza da parte del creditore della procedura concorsuale e che spetti comunque al curatore dimostrare il contrario (ad es. al fine di far dichiarare la tardività di una domanda di insinuazione ex art. 101 l. fall.: cfr. Cass. n. 23302/2015). Si è però osservato che la rimessione in termini ai sensi dell'art. 101 l. fall. non può essere concessa a chi non abbia contestato la ricezione della comunicazione del curatore ex art. 92 c.p.c., ma semplicemente l'irregolarità della stessa perché non inviata alla sede legale (Cass. n. 17416/2017).

Redazione del bilancio ante procedura

La norma in commento prevede, al comma 2, un compito ben più rilevante e complesso, come la redazione del bilancio ante procedura. Trattasi di un adempimento a tal punto fondamentale che lo stesso è ricompreso, dall'art. 129, fra le attività non delegabili a terzi. Si tratta del bilancio che deve andare dal 1° gennaio dell'anno solare in corso (o comunque dall'apertura dell'esercizio se avente diversa decorrenza) sino al momento della dichiarazione di apertura della liquidazione giudiziale.

Il testo della norma è stato modificato in sede di approvazione del c.d. correttivo (con il d.lgs. n. 147/2020), ove si è previsto che in prima battuta tale adempimento debba essere eseguito dallo stesso debitore, entro 30 giorni dall'apertura della procedura concorsuale. Soltanto in caso di inadempimento da parte del debitore, sovviene – nel testo definitivo – il potere di redazione del bilancio da parte del Curatore, che ha invece sempre il dovere di effettuare le verifiche opportune ed apportare allo stesso bilancio le rettifiche necessarie, dandone poi conto nella propria relazione ex art. 130 v (su cui retro il commento a tale disposizione).

Il curatore deve quindi apportare le rettifiche necessarie e le eventuali integrazioni ai bilanci, anche se presentati dal debitore in sede di istruttoria giudiziale, operazione tanto più delicata in quanto molto spesso strumentale all'emersione di una non corretta tenuta della contabilità, quando non a veri e propri «artifici» contabili tali da mascherare l'anteatto stato di dissesto (spesso risalente ad epoca ben più remota rispetto a quella della presentazione dell'istanza di apertura della liquidazione) od operazioni distrattive o pagamenti preferenziali. Il curatore non deve invece predisporre i bilanci delle annualità precedenti, che restano nella esclusiva responsabilità dell'imprenditore decotto. Lo stato patrimoniale va aggiornato con le risultanze dell'inventario, che potrebbe portare ad accertare l'esistenza di rimanenze assai più labili di quelle formalmente risultanti dalla contabilità aziendale, tenuto altresì conto che il curatore deve adottare sicuramente un'ottica di valutazione e di stima liquidatoria, che non di rado è radicalmente diversa dalla prospettiva della continuità precedentemente utilizzata dall'imprenditore.

Sempre in sede di modifica della norma da parte del correttivo, si è poi precisato – per le società che si trovassero già in stato di liquidazione al momento dell'apertura della procedura concorsuale – che sino alla chiusura della stessa i liquidatori non sono tenuti agli adempimenti previsti dall'art. 2490 c.c. la disposizione, pur forse superflua, vale a rimarcare espressamente che – da un lato – la liquidazione giudiziale non determina l'estinzione degli organi societari e che – dall'altro – gli adempimenti che agli stessi incomberebbero (c.d. bilanci in fase di liquidazione) sono sostituiti da quanto previsto per il curatore in tema di c.d. maxi periodo «fallimentare» (vds. art. 183, comma 1, TUIR).

Con una decisione non recente ma esplicativa dei diversi criteri – di liquidazione e non in continuità – che il curatore deve utilizzare in sede di redazione del bilancio dell'ultimo esercizio si può ancora consultare la seguente decisione: in tema di accertamento dell'Iva, è illegittima la rettifica della dichiarazione annuale presentata dal curatore fallimentare, operata dall'ufficio mediante determinazione induttiva dell'imponibile sulla base del raffronto tra il valore delle rimanenze, indicato in bilancio, e il valore delle merci, calcolato ai fini della redazione dell'inventario, trattandosi di valori incomparabili in quanto fondati su valutazioni non omogenee: il primo infatti, ai sensi dell'art. 2426, n. 9 c.c., è vincolato al criterio principale del costo, ed è ancorabile al minor valore di realizzo soltanto allorché questo sia desumibile dall'andamento del mercato, nel rispetto del principio di continuità sancito dall'art. 2423-bis c.c.; il secondo, invece, si basa su una valutazione di pura stima ovvero realizzo economico, compiuta dalla curatela sulle merci giacenti al momento della dichiarazione di fallimento (Cass. n. 12165/2009). Tale principio è peraltro stato ribadito, in tema di accertamento IRPEG e IRAP, dalla più recente Cass. n. 24312/2020.