Codice Penale art. 10 - Delitto comune dello straniero all'estero.

Aspetti generali

In base al principio di personalità passiva la legge penale italiana tutela gli interessi dello Stato italiano o del cittadino italiano, anche se l'offesa si verifica all'estero da parte di uno straniero.

In base la principio di universalità, invece, la legge penale italiana tutela gli interessi delle Comunità europee, dello Stato estero o dello straniero.

Come per i delitti commessi all'estero dal cittadino italiano (art. 9), la legge penale italiana non si applica alle contravvenzioni e ai delitti comuni commessi dallo straniero all'estero quando si tratta di fattispecie punite con la sola multa.

Quando si tratta di delitti puniti con pena detentiva, la misura della sanzione incide sulle condizioni di applicazione della legge italiana.

Delitto comune, ai sensi dell'art. 10, è qualsiasi delitto diverso da quelli indicati negli artt. 7 e 8.

I delitti comuni commessi all'estero dallo straniero in danno dello Stato italiano o di un cittadino italiano

Per la punibilità di tali delitti occorrono tre condizioni:

a) che la legge italiana preveda la pena dell'ergastolo o della reclusione non inferiore nel minimo a un anno;

b) la richiesta di procedimento del Ministro della giustizia oppure, in alternativa, quando l'offeso è un privato, la richiesta di procedimento da parte della persona offesa (o dei suoi prossimi congiunti, se la vittima è deceduta: Cass. I, n. 4144/1992) oppure, in alternativa all'istanza, la querela, se si tratta di delitto perseguibile a querela;

c) la presenza del reo sul territorio nazionale (necessaria anche ai fini dell'applicazione di misure cautelari da adottarsi nella fase delle indagini preliminari: Cass. I, n. 41333/2003).

Occorre chiarire che, nonostante la formulazione della norma, che sembra considerare equivalenti richiesta, istanza e querela, per la perseguibilità in Italia di un reato commesso all'estero in danno di un cittadino italiano, in ordine al quale vi sia stata la richiesta di procedimento del Ministro della giustizia, occorre anche la querela della persona offesa, ove si tratti di reato che se commesso in Italia sarebbe procedibile a querela (Cass. I, n. 4144/1992).

I delitti comuni commessi all'estero a danno di uno Stato estero, delle Comunità europee o di uno straniero

Per la punibilità di tali delitti occorrono quattro condizioni:

a) che la legge italiana preveda la pena dell'ergastolo o della reclusione non inferiore nel minimo a tre anni;

b) la richiesta di procedimento del Ministro della giustizia;

c) la presenza del reo sul territorio nazionale (necessaria anche ai fini dell'applicazione di misure cautelari da adottarsi nella fase delle indagini preliminari: Cass. III, n. 1015/2000);

d) che la richiesta di estradizione del colpevole non sia stata concessa dallo Stato italiano od accettata dallo Stato in cui commise il delitto o dallo Stato a cui appartiene.

La giurisprudenza ha escluso che sia configurabile una situazione di improcedibilità nel caso in cui lo Stato estero, nel cui territorio siano stati commessi i reati non solo non si avvalga della facoltà di richiedere l'estradizione, ma porti a conoscenza dello Stato italiano, nel cui territorio si trovi il reo, l'esistenza dei delitti, collaborando alla raccolta delle prove e dimostrando così d'avere rinunciato a punire direttamente l'autore dei fatti (Cass. I, n. 13988/1989).

Va, inoltre, chiarito che ai fini della procedibilità di un delitto commesso a danno di uno stato estero la richiesta del ministro non deve essere necessariamente preceduta dalla procedura di estradizione con esito negativo, ma occorre soltanto che all'estradizione non si sia dato luogo, poiché i due istituti della procedibilità nello stato e dell'estradizione non possono coesistere (Cass. I, n. 13988/1989; Cass. II, n. 6043/2022).

La deroga per taluni delitti contro la pubblica amministrazione

Al fine di adeguare la nostra legislazione agli impegni assunti dall'Italia con la ratifica (eseguita con l. 28 giugno 2012, n. 110) della Convenzione penale sulla corruzione del Consiglio d'Europa del 1999, la l. n. 3/2019 ha introdotto una deroga alle condizioni di procedibilità previste dall'art. 10 in relazione a taluni reati contro la pubblica amministrazione. Mediante l'inserimento di un nuovo comma, il legislatore ha previsto che non sia necessaria la richiesta del Ministro della giustizia o l'stanza o la querela della persona offesa per punire lo straniero che abbia commesso in territorio estero i delitti previsti dagli artt. 317, 318, 319, 319-bis, 319-ter, 319-quater, 320, 321, 322, 322-bis.  

Le condizioni di procedibilità

Sulle condizioni della richiesta ministeriale di procedimento, della presenza del reo sul territorio italiano e dell'estradizione negata o non accettata, si veda il commento sub art. 9.

Quando si tratta di reato procedibile a querela, il delitto comune commesso all'estero dallo straniero in danno di un cittadino italiano rientra nella giurisdizione del giudice italiano purché l'imputato si trovi nel territorio dello Stato italiano e la persona offesa abbia sporto querela, senza che sia necessaria anche la richiesta del Ministro (Cass. II, n. 45295/2017).

La doppia punibilità

Si discute in dottrina se occorra anche la c.d. doppia incriminabilità o punibilità bilaterale, cioè la previsione del fatto come delitto non solo da parte dell'ordinamento italiano, ma anche dall'ordinamento dello Stato ove fu commesso (per la soluzione positiva si vedano: Marinucci-Dolcini, Corso 316; contraVinciguerra, Diritto, 395; Pagliaro, PG, 152; Mantovani, PG, 912).

La giurisprudenza ritiene che, al di fuori dei casi tassativamente indicati all'art. 7 c.p., per il perseguimento dei reati commessi all'estero dallo straniero sia indispensabile che questi risultino punibili come illeciti penali oltre che dalla legge penale italiana anche dall'ordinamento del luogo dove sono stati consumati, ancorché con nomen iuris e pene diversi (Cass. I, n. 38401/2002).

La giurisprudenza ha altresì escluso che il reato commesso all'estero possa rientrare nella giurisdizione del giudice italiano per il solo fatto che sia legato dal vincolo della continuazione con altro reato commesso in Italia, trattandosi di ipotesi non compresa tra quelle che, ai sensi degli artt. da 7 a 10, comportano deroga al principio di territorialità sul quale si basa la giurisdizione dello Stato italiano (Cass. III, n. 2986/2016).